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對于抵押財產無所有權情況下抵押是否成立的問題

老師您還，

請問如果抵押人用于抵押的財產是沒有所有權的（比如非法占有/拾得的/借用的）,，那么抵押權人可以取得該資產的抵押權嗎,？法律條文是怎么規(guī)定的？

謝謝老師,！

質權保理合同 2021-11-10 23:41:13

問題來源：

A公司擬投資建造自用寫字樓一幢。因缺乏建設資金,，遂向B銀行貸款,，A公司以該地塊的建設用地使用權向B銀行設立抵押權，雙方訂立了書面的抵押合同,，并于當日辦理了抵押登記,。
A公司與C公司訂立了書面的建設工程合同，由C公司承擔該寫字樓的建造工作,。雙方約定A公司先支付30%的預付款,，其余工程款項待寫字樓竣工驗收合格后一次性支付。
半年后,，A公司資金鏈緊張,，遂計劃用已經向D銀行設立了質權的一筆應收賬款與E保理公司簽訂保理合同。
年底,，寫字樓完工,，經竣工驗收合格。此時,，B銀行貸款期限到期,，A公司資金鏈斷裂，無力清償到期債務,，此時B銀行主張行使抵押權,，就該寫字樓拍賣所得價款優(yōu)先受償。C公司亦主張自己的建設工程價款債權優(yōu)先于其他債權人受償,。
因無力清償到期債務,，相關債權人向有管轄權人民法院提出A公司破產申請,。

1.根據物權法律制度規(guī)定，下列關于B銀行抵押權的說法中正確的有（　?。?。

A、設立抵押權,，A公司與B銀行應當采用書面形式訂立抵押合同

B,、B銀行的抵押權自登記時設立

C,、B銀行的抵押權自抵押合同生效時設立,，未經登記，不得對抗善意第三人

D,、該寫字樓屬于抵押財產

E,、該寫字樓不屬于抵押財產

正確答案：A,B,E

答案分析：（1）選項A：設立抵押權，當事人應當采用書面形式訂立抵押合同,。（2）選項BC：以建筑物和其他土地附著物,、建設用地使用權、海域使用權或者正在建造的建筑物抵押的,，應當辦理抵押登記,；抵押權自登記時設立。（3）選項DE：建設用地使用權抵押后,，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產,。

2.根據民事法律制度規(guī)定，下列關于該寫字樓和建設用地使用權拍賣價款的受償順序中,，說法正確的有（　?。?br>

A,、C公司的建設工程價款優(yōu)先于B銀行抵押權受償

B,、B銀行抵押權優(yōu)先于C公司建設工程價款受償

C、C公司的建設工程價款可就該土地上寫字樓和建設用地使用權一并處分的價款受償

D,、B銀行可就該土地上寫字樓和建設用地使用權一并處分的價款受償

E,、B銀行僅能就建設用地使用權處分的價款受償

正確答案：A,E

答案分析：

（1）選項ABC：建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。（2）選項DE：該建設用地使用權實現抵押權時,，應當將該土地上新增的建筑物與建設用地使用權一并處分,，但新增建筑物所得的價款，抵押權人無權優(yōu)先受償,。

3.根據民事法律制度規(guī)定,，下列關于A公司應收賬款設立質權和訂立保理合同的說法中，正確的有（　?。?。

A,、質權自權利憑證交付D銀行時設立

B、未經D銀行同意,，A公司不得將已經設立質權的應收賬款轉讓給E保理公司

C,、保理合同系要式合同

D、如E保理公司與A公司訂立的系有追索權的保理合同,，E保理公司應當向A公司主張應收賬款債權,，且取得超過保理融資款本息和相關費用的部分，無須向A公司返還

E,、A公司保理合同項下所獲融資款,，無須向D銀行提前清償債務或者提存

正確答案：B,C

答案分析：

（1）選項A：以應收賬款出質的，質權自辦理出質登記時設立,。（2）選項B：應收賬款出質后,，不得轉讓，但是出質人與質權人協(xié)商同意的除外,。（3）選項C：保理合同應當采用書面形式,。（4）選項D：當事人約定無追索權保理的，保理人應當向應收賬款債務人主張應收賬款債權,，保理人取得超過保理融資款本息和相關費用的部分,，無須向應收賬款債權人返還。（5）選項E：出質人轉讓應收賬款所得的價款,，應當向質權人提前清償債務或者提存,。

4.關于A公司債權人向人民法院提出破產申請的說法中，正確的有（　?。?。

A、債權人只需向人民法院證明A公司不能清償到期債務,，即有權向人民法院提出關于A公司的破產申請

B,、債權人需向人民法院證明A公司具有破產原因，方可向人民法院提出關于A公司的破產申請

C,、債權人可向人民法院提出對A公司進行重整或者破產清算的申請

D,、破產案件由債務人住所地人民法院管轄

E、人民法院受理破產申請前,，申請人不得請求撤回申請

正確答案：A,C,D

答案分析：

（1）選項ABC：債務人不能清償到期債務,，債權人可以向人民法院提出對債務人進行重整或者破產清算的申請。（2）選項D：破產案件由債務人住所地人民法院管轄,。（3）選項E：人民法院受理破產申請前,，申請人可以請求撤回申請。

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