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抵押期間不動(dòng)產(chǎn)出租屬于有權(quán)還是無權(quán)處分,？

如果甲以其不動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)抵押給乙那么在抵押期間甲將其不動(dòng)產(chǎn)出租是屬于有權(quán)處分還是無權(quán)處分呢？如果是出賣,，那甲屬于有權(quán)處分還是無權(quán)處分呢,？

抵押權(quán)合同的擔(dān)保 2019-10-12 22:45:02

問題來源：

（2013年）
2011年10月12日,，甲公司與乙銀行簽訂合同,，借款3000萬元用于技術(shù)改造，期限3年,。甲公司以所屬10臺(tái)數(shù)控機(jī)床向乙銀行提供抵押擔(dān)保,，但未辦理抵押登記。同時(shí),，應(yīng)乙銀行的要求,，丙公司為甲公司的前述債務(wù)向乙銀行提供了連帶責(zé)任保證，但未約定與抵押擔(dān)保的責(zé)任承擔(dān)順序,。
后因甲公司廠房坍塌,，抵押的9臺(tái)數(shù)控機(jī)床毀損，僅1臺(tái)幸存,。經(jīng)乙銀行請(qǐng)求,，甲公司又將所屬一幅建設(shè)用地的使用權(quán)抵押給乙銀行，為所欠乙銀行3000萬元借款提供擔(dān)保,。為此,，雙方于2013年3月10日簽訂抵押合同，并約定，若甲公司到期不能還款,，則該建設(shè)用地使用權(quán)歸乙銀行。雙方辦理了抵押登記,。
甲公司為解決流動(dòng)資金短缺,，于2013年4月5日與不知情的丁公司簽訂買賣合同，將幸存的一臺(tái)已為乙銀行設(shè)定抵押的數(shù)控機(jī)床以500萬元的價(jià)格出售給丁公司,。丁公司依約于簽訂合同的次日向甲公司支付了全部?jī)r(jià)款,，并擬于2013年4月12日提貨。2013年4月10日,，甲公司又將該機(jī)床以500萬元的價(jià)格賣給了不知情的戊公司,。戊公司依約于簽訂合同的當(dāng)日提走了該數(shù)控機(jī)床，并擬于4月底之前將價(jià)款支付給甲公司,。丁公司依約前來提貨時(shí),，發(fā)現(xiàn)機(jī)床已被戊公司提走，遂以自己是機(jī)床所有權(quán)人為由要求戊公司返還,，被戊公司拒絕,。
要求：
根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

（1）甲公司與乙銀行約定“如甲公司到期不能按時(shí)還款,，則建設(shè)用地使用權(quán)歸乙銀行”是否有效,？并說明理由。

該約定無效,。根據(jù)規(guī)定,，訂立抵押合同時(shí)，抵押權(quán)人和抵押人不得約定在債務(wù)履行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時(shí),，抵押物的所有權(quán)直接歸債權(quán)人所有,；但該“流押條款”的無效不影響抵押合同其他條款的效力。

（2）甲公司與丁公司之間買賣數(shù)控機(jī)床的合同是否有效,？丁公司是否取得了該機(jī)床的所有權(quán),？并分別說明理由。

①甲公司與丁公司之間買賣數(shù)控機(jī)床的合同有效,。根據(jù)規(guī)定,，甲公司將該機(jī)床賣給丁公司的行為屬于無權(quán)處分，但甲公司與丁公司之間買賣數(shù)控機(jī)床的合同原則上屬于有效合同,，當(dāng)事人一方以出賣人在締約時(shí)對(duì)標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的,，人民法院不予支持；②丁公司未取得該機(jī)床的所有權(quán),。根據(jù)規(guī)定,，由于甲公司未向丁公司交付該機(jī)床，丁公司不能基于善意取得制度取得該機(jī)床的所有權(quán)。

（3）甲公司與戊公司之間買賣數(shù)控機(jī)床的合同是否有效,？戊公司是否取得了該機(jī)床的所有權(quán),？并分別說明理由。

①甲公司與戊公司之間買賣數(shù)控機(jī)床的合同有效,。根據(jù)規(guī)定,，甲公司將該機(jī)床賣給戊公司的行為屬于無權(quán)處分，但甲公司與戊公司之間買賣數(shù)控機(jī)床的合同原則上屬于有效合同,，當(dāng)事人一方以出賣人在締約時(shí)對(duì)標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的,，人民法院不予支持；②戊公司取得了該機(jī)床的所有權(quán),。根據(jù)規(guī)定,，戊公司基于善意取得制度依法取得了該機(jī)床的所有權(quán)（與是否已經(jīng)支付價(jià)款沒有關(guān)系）。

（4）丁公司是否有權(quán)以自己是機(jī)床所有權(quán)人為由要求戊公司返還,？并說明理由,。

丁公司無權(quán)以自己是機(jī)床所有權(quán)人為由要求戊公司返還。根據(jù)規(guī)定,，丁公司未取得該機(jī)床的所有權(quán),，而戊公司則基于善意取得制度依法取得了該機(jī)床的所有權(quán)，因此,，丁公司無權(quán)以自己是機(jī)床所有權(quán)人為由要求戊公司返還,。

（5）乙銀行能否對(duì)甲公司已售出的數(shù)控機(jī)床行使抵押權(quán)？并說明理由,。

乙銀行不能對(duì)甲公司已售出的數(shù)控機(jī)床行使抵押權(quán),。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人以生產(chǎn)設(shè)備等設(shè)定抵押,，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立,。但未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人,。在本題中,，甲公司以其數(shù)控機(jī)床向乙銀行提供抵押擔(dān)保時(shí)，未辦理抵押登記,，因此,，抵押權(quán)人乙銀行不能對(duì)抗善意第三人。

（6）乙銀行可否選擇不行使其在建設(shè)用地使用權(quán)上的抵押權(quán),，而先要求丙公司就甲公司所負(fù)擔(dān)的全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任,？并說明理由。

乙銀行不能先要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任,。根據(jù)規(guī)定,，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的,，債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán),；沒有約定或者約定不明確,，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán),。在本題中,，在未約定擔(dān)保責(zé)任承擔(dān)順序的情況下，由于物的擔(dān)保由主債務(wù)人甲公司提供,，乙銀行應(yīng)當(dāng)首先就甲公司提供的物保行使抵押權(quán)，而不能首先要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任,。

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