【大題8】（2012年）

A股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“A公司”）注冊(cè)資本為8000萬(wàn)元,。甲系A公司控股股東,，持股比例為35%,。乙持有A公司股份192萬(wàn)股,。2007年8月20日，乙聽(tīng)到A公司欲進(jìn)行產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型的傳聞,，遂通過(guò)電話向A公司提出查閱董事會(huì)近一年來(lái)歷次會(huì)議決議的要求,。次日，A公司以乙未提出書(shū)面請(qǐng)求為由予以拒絕,。

同年9月30日,，A公司召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)，通過(guò)如下決議：（1）公司變更主營(yíng)業(yè)務(wù),，出售下屬工廠,；（2）授權(quán)董事會(huì)適時(shí)增持B上市公司（以下簡(jiǎn)稱“B公司”）的股份，使A公司持有的B公司股份從3%增至30%,。此時(shí),，C有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“C公司”）持有B公司5%的股份,，而甲則持有C公司51%的股權(quán),。在股東大會(huì)上，乙對(duì)兩項(xiàng)決議均投反對(duì)票,。10月11日,，乙要求A公司回購(gòu)其股份，遭拒絕,。

丙持有B公司51%的股份,。2007年10月12日，A公司與丙商談收購(gòu)丙所持B公司股份事宜,。自10月15日起,，B公司股價(jià)連續(xù)兩日漲停,。B公司遂披露公司控股股東正在商談股份轉(zhuǎn)讓事宜，但未有實(shí)質(zhì)性進(jìn)展,。10月25日,，A公司宣布將依據(jù)與丙簽訂的協(xié)議從丙處收購(gòu)B公司22%的股份，另再通過(guò)要約收購(gòu)方式增持B公司5%的股份,。10月26日,，A公司發(fā)布《要約收購(gòu)報(bào)告書(shū)摘要》，宣布擬向B公司所有股東要約收購(gòu)5%的股份,，支付方式為A公司持有的另一家上市公司的股份,。

乙就此向中國(guó)證監(jiān)會(huì)舉報(bào)，認(rèn)為A公司應(yīng)向B公司所有股東發(fā)出收購(gòu)其所持有的全部股份的要約,，同時(shí)認(rèn)為要約收購(gòu)的價(jià)款支付應(yīng)當(dāng)采用現(xiàn)金方式,。中國(guó)證監(jiān)會(huì)接到舉報(bào)后未采取行動(dòng)。11月20日,，A公司正式發(fā)布要約,。要約期滿，預(yù)受要約的股份達(dá)到B公司股份總額的8%,。收購(gòu)順利完成,。

2008年6月10日，因流動(dòng)資金緊張,，A公司向C公司賣出所持的B公司部分股份,，獲利800萬(wàn)元。此舉引發(fā)B公司股價(jià)下挫,。6月13日,，乙向中國(guó)證監(jiān)會(huì)舉報(bào)，認(rèn)為收購(gòu)人收購(gòu)的股份在收購(gòu)?fù)瓿珊?/span>12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓,。中國(guó)證監(jiān)會(huì)亦未采取行動(dòng),。7月2日，乙向B公司董事會(huì)書(shū)面提出,，A公司轉(zhuǎn)讓B公司股份所得800萬(wàn)元利潤(rùn),，應(yīng)歸B公司所有。

要求：

根據(jù)上述資料,，分別回答下列問(wèn)題,。

【問(wèn)題1】A公司拒絕乙查詢董事會(huì)會(huì)議決議之請(qǐng)求的理由是否成立？并說(shuō)明理由,。

【問(wèn)題2】A公司是否有權(quán)拒絕回購(gòu)乙所持有的本公司股份,？并說(shuō)明理由。

【問(wèn)題3】B公司在本公司股價(jià)連續(xù)兩日漲停的情況下,，是否有義務(wù)披露尚在進(jìn)行中的收購(gòu)談判事項(xiàng),？并說(shuō)明理由,。

【問(wèn)題4】A公司能否通過(guò)協(xié)議收購(gòu)方式，一次性向丙收購(gòu)其所持有的B公司27%的股份,？并說(shuō)明理由,。

【問(wèn)題5】乙關(guān)于A公司應(yīng)向B公司全體股東發(fā)出收購(gòu)其所持全部股份的要約的主張是否成立？并說(shuō)明理由,。

【問(wèn)題6】乙關(guān)于A公司的要約收購(gòu)價(jià)款應(yīng)當(dāng)用現(xiàn)金支付的觀點(diǎn)是否成立,？并說(shuō)明理由。

【問(wèn)題7】A公司擬要約收購(gòu)B公司股份總額的5%,，而實(shí)際預(yù)受要約的股份達(dá)到了總額的8%,，A公司應(yīng)如何處理？

【問(wèn)題8】乙認(rèn)為A公司向C公司賣出所持B公司部分股份違反相關(guān)規(guī)定的理由是否成立,？并說(shuō)明理由,。

【問(wèn)題9】乙關(guān)于A公司向C公司賣出B公司部分股份所得利潤(rùn)應(yīng)歸B公司所有的觀點(diǎn)是否成立？并說(shuō)明理由,。

【大題8答案】

【問(wèn)題1】A公司拒絕乙查詢董事會(huì)會(huì)議決議的理由不成立,。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司股東有權(quán)查閱董事會(huì)會(huì)議決議,。法律并未要求必須采用書(shū)面形式,。

【問(wèn)題2】A公司有權(quán)拒絕回購(gòu)乙持有的本公司股份。股份有限公司異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)只限于對(duì)股東大會(huì)作出的公司合并,、分立決議持異議的情形,，不包括轉(zhuǎn)讓主要資產(chǎn),。

【問(wèn)題3】B公司在本公司股價(jià)連續(xù)兩日漲停的情況下,，有義務(wù)披露尚在進(jìn)行中的談判。根據(jù)規(guī)定,，在上市公司證券品種出現(xiàn)異常交易情況時(shí),，公司必須及時(shí)披露相關(guān)事項(xiàng)的現(xiàn)狀、可能影響事件進(jìn)展的風(fēng)險(xiǎn)因素等信息,。

【問(wèn)題4】A公司不能通過(guò)協(xié)議收購(gòu)方式,，一次性向丙收購(gòu)其持有的B公司27%的股份。A公司和C公司同受甲控制,，又都投資于B公司,，在上市公司收購(gòu)中屬一致行動(dòng)人,，其所持有的B公司股份應(yīng)合并計(jì)算,，即8%。在此情況下A公司最多只能向丙協(xié)議收購(gòu)B公司22%的股份,，其余部分必須以要約收購(gòu)的方式進(jìn)行,，除非獲得證監(jiān)會(huì)對(duì)要約收購(gòu)義務(wù)的豁免,。

【問(wèn)題5】乙關(guān)于A公司應(yīng)向B公司全體股東發(fā)出收購(gòu)其所持全部股份的要約的主張不成立。根據(jù)規(guī)定,，收購(gòu)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí),，繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司的股東發(fā)出全面要約或者部分要約,。

【問(wèn)題6】乙關(guān)于A公司的要約收購(gòu)價(jià)款應(yīng)當(dāng)用現(xiàn)金支付的觀點(diǎn)不成立,。根據(jù)規(guī)定，上市公司收購(gòu)可以采用現(xiàn)金,、依法可以轉(zhuǎn)讓的證券以及法律,、行政法規(guī)規(guī)定的其他支付方式進(jìn)行。

【問(wèn)題7】收購(gòu)期限屆滿,，預(yù)受要約股份的數(shù)量超過(guò)預(yù)定收購(gòu)數(shù)量時(shí),，收購(gòu)人A公司應(yīng)當(dāng)按照同等比例收購(gòu)預(yù)受要約的股份。

【問(wèn)題8】乙主張A公司向C公司賣出B公司部分股份之舉違法的理由不成立,。根據(jù)規(guī)定,，收購(gòu)人在被收購(gòu)公司中擁有權(quán)益的股份在同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓不受12個(gè)月的限制。

【問(wèn)題9】乙關(guān)于A公司向C公司賣出B公司部分股份所得利潤(rùn)應(yīng)歸B公司所有的主張成立,。根據(jù)規(guī)定,，持有上市公司股份5%以上的股東，將其持有的該公司股份在買入后6個(gè)月內(nèi)賣出,，由此獲得的收益歸該公司所有,。由于要約收購(gòu)的期限不得少于30日，故要約期滿A公司收購(gòu)?fù)瓿傻臅r(shí)點(diǎn)不會(huì)早于2007年12月20日,，2008年6月10日距該時(shí)點(diǎn)不足6個(gè)月,。