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法定量刑與酌定量刑

什么情況下法定量刑,，什么情況下酌定量刑,？兩者區(qū)別是什么？

偽造,、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪累犯,、自首、立功 2020-10-16 12:16:37

問題來源：

張某雇傭劉某,、趙某、錢某,，4人自2011年8月份開始在甲市制售假發(fā)票,。由張某利用手機短信群發(fā)系統(tǒng)向不特定人群發(fā)送出售發(fā)票信息；劉某使用電腦和偽造的印章,，根據(jù)張某提供的客戶要求打印假發(fā)票進(jìn)行銷售,；趙某和錢某負(fù)責(zé)送交發(fā)票，業(yè)務(wù)繁忙時,，劉某也幫忙送一部分發(fā)票,；張某按月給劉某,、趙某、錢某發(fā)工資,，并根據(jù)各人當(dāng)月工作表現(xiàn)及業(yè)務(wù)量發(fā)放一定績效獎金,。
2011年12月20日，公安機關(guān)將張某,、劉某,、趙某、錢某全部抓獲,，并現(xiàn)場繳獲：（1）用于銷售的非法制造的普通發(fā)票506279份、增值稅專用發(fā)票800份,；（2）非法經(jīng)營賬冊若干,，記錄4人共銷售假發(fā)票2588次，實收金額共計508792元,；（3）電腦及打印機等作案工具一批,。
經(jīng)法院審理查明：（1）現(xiàn)場繳獲的偽造的增值稅專用發(fā)票是張某從他人處購買的，目的是為了出售,，由于沒有聯(lián)系到買主而尚未售出,，經(jīng)營賬冊上銷售記錄所涉均為普通發(fā)票；（2）公安機關(guān)根據(jù)張某提供的線索,，破獲一起重大制售假發(fā)票案,，將該犯罪集團的全部成員抓獲歸案；（3）張某,、劉某,、趙某、錢某歸案后均能如實供述司法機關(guān)已經(jīng)掌握的犯罪事實,。（★★★）

1.根據(jù)刑事法律制度的規(guī)定,，張某的行為可能觸犯的罪名為（　　）,。

A,、購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪

B、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪

C,、虛開普通發(fā)票罪

D,、出售非法制造的發(fā)票罪

E、非法出售發(fā)票罪

正確答案：B,D

答案分析：

（1）本題所涉發(fā)票均為假票,，排除選項CE,；（2）選項AB：購買偽造的增值稅專用發(fā)票出售的，按“出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪”定罪處罰,；（3）選項D：出售擅自制造的不具有騙取出口退稅,、抵扣稅款功能的普通發(fā)票，為出售非法制造的發(fā)票罪。

2.根據(jù)刑事法律制度的規(guī)定,，張某購買偽造增值稅專用發(fā)票用于出售的行為（　?。?br>

A,、不構(gòu)成犯罪

B,、構(gòu)成出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪既遂

C、構(gòu)成出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪未遂

D,、構(gòu)成出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪預(yù)備

E,、構(gòu)成出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪中止

正確答案：C

答案分析：

（1）“出售偽造增值稅專用發(fā)票罪”起刑數(shù)量（額）為25份以上或者票面額累計在10萬元以上，本題查實的擬用于出售的偽造增值稅專用發(fā)票800份,，大大超過起刑數(shù)量（額）,，排除選項A；（2）“出售偽造增值稅專用發(fā)票罪”客觀方面表現(xiàn)為明知自己所持有的是偽造的增值稅專用發(fā)票仍然出售,，本題張某已經(jīng)開始聯(lián)系買主（已經(jīng)著手實施犯罪行為）,，只是未聯(lián)系到（意志以外的原因）而尚未售出，構(gòu)成“出售偽造增值稅專用發(fā)票罪”未遂,。

3.根據(jù)刑事法律制度的規(guī)定,，下列有關(guān)本案量刑情節(jié)的說法中，正確的有（　?。?。

A、劉某,、趙某,、錢某是從犯，可以從輕,、減輕或者免除處罰

B,、劉某、趙某,、錢某是從犯,，可以減輕或者免除處罰

C、張某向公安機關(guān)提供線索的行為屬于立功,，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰

D,、張某、劉某,、趙某,、錢某如實供述司法機關(guān)已經(jīng)掌握的犯罪事實的行為，屬于法定量刑情節(jié)

E,、張某,、劉某,、趙某、錢某如實供述司法機關(guān)已經(jīng)掌握的犯罪事實的行為,，屬于酌定量刑情節(jié)

正確答案：E

答案分析：

（1）選項AB：對于從犯,，“應(yīng)當(dāng)”從輕、減輕或者免除處罰,。（2）選項C：有一般立功表現(xiàn)的,，“可以”從輕或者減輕處罰；有重大立功表現(xiàn)的,，“可以”減輕或者免除處罰,。（3）選項DE：①歸案后供述——無自動投案行為，不構(gòu)成一般自首,；②司法機關(guān)已經(jīng)掌握——不構(gòu)成特別自首,；③“如實供述”屬于犯罪后的態(tài)度問題，是酌定量刑情節(jié),。

4.若公安機關(guān)還查實劉某6年前曾犯盜竊罪未受追訴，應(yīng)判處有期徒刑5年并處罰金3萬元,；按本案所涉罪刑,，劉某應(yīng)判處有期徒刑3年，并處罰金5萬元,。根據(jù)刑事法律制度的規(guī)定,，下列說法正確的有（　　）,。

A,、劉某所犯盜竊已經(jīng)過追訴時效，應(yīng)不予追究

B,、對劉某所判兩刑應(yīng)分別執(zhí)行

C,、應(yīng)對劉某進(jìn)行數(shù)罪并罰，在3年以上,、5年以下決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的有期徒刑,，在3萬元以上、5萬元以下決定應(yīng)當(dāng)并處的罰金

D,、應(yīng)對劉某進(jìn)行數(shù)罪并罰,，在5年以上、8年以下決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的有期徒刑,，在5萬元以上,、8萬元以下決定應(yīng)當(dāng)并處的罰金

E、應(yīng)對劉某進(jìn)行數(shù)罪并罰,，在5年以上,、8年以下決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的有期徒刑,，并處罰金8萬元

正確答案：E

答案分析：

（1）選項A：題干已經(jīng)明示劉某所犯盜竊罪應(yīng)判處5年有期徒刑，顯然,，“盜竊罪”的法定最高刑在5年以上,；根據(jù)犯罪追訴時效的有關(guān)規(guī)定，法定最高刑5年以上的,，追訴時效可能為10年,、15年、20年,，不論盜竊罪適用上述哪一個追訴時效,，劉某的行為均未過追訴時效。（2）選項B：盜竊罪和非法制造,、出售非法制造的發(fā)票罪,，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。（3）選項CDE：本題屬于數(shù)罪并罰的一般情況,；針對有期徒刑部分：在數(shù)刑的最重刑期（5年）以上,、總和刑期（8年）以下，酌情決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑期,；主刑和附加刑應(yīng)并科,，附加刑種類相同的，應(yīng)合并執(zhí)行（8萬元）,。

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