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對于抵押財產(chǎn)無所有權(quán)情況下抵押是否成立的問題

老師您還,，

請問如果抵押人用于抵押的財產(chǎn)是沒有所有權(quán)的（比如非法占有/拾得的/借用的），那么抵押權(quán)人可以取得該資產(chǎn)的抵押權(quán)嗎,？法律條文是怎么規(guī)定的,？

謝謝老師！

建設(shè)工程合同抵押權(quán) 2021-11-10 23:41:13

問題來源：

A公司擬投資建造自用寫字樓一幢,。因缺乏建設(shè)資金，遂向B銀行貸款,，A公司以該地塊的建設(shè)用地使用權(quán)向B銀行設(shè)立抵押權(quán),，雙方訂立了書面的抵押合同,，并于當(dāng)日辦理了抵押登記。
A公司與C公司訂立了書面的建設(shè)工程合同,，由C公司承擔(dān)該寫字樓的建造工作,。雙方約定A公司先支付30%的預(yù)付款，其余工程款項待寫字樓竣工驗收合格后一次性支付,。
半年后,，A公司資金鏈緊張，遂計劃用已經(jīng)向D銀行設(shè)立了質(zhì)權(quán)的一筆應(yīng)收賬款與E保理公司簽訂保理合同,。
年底,，寫字樓完工，經(jīng)竣工驗收合格,。此時,，B銀行貸款期限到期，A公司資金鏈斷裂,，無力清償?shù)狡趥鶆?wù),，此時B銀行主張行使抵押權(quán)，就該寫字樓拍賣所得價款優(yōu)先受償,。C公司亦主張自己的建設(shè)工程價款債權(quán)優(yōu)先于其他債權(quán)人受償,。
因無力清償?shù)狡趥鶆?wù)，相關(guān)債權(quán)人向有管轄權(quán)人民法院提出A公司破產(chǎn)申請,。

1.根據(jù)物權(quán)法律制度規(guī)定,，下列關(guān)于B銀行抵押權(quán)的說法中正確的有（　　）,。

A,、設(shè)立抵押權(quán)，A公司與B銀行應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立抵押合同

B,、B銀行的抵押權(quán)自登記時設(shè)立

C,、B銀行的抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立，未經(jīng)登記,，不得對抗善意第三人

D,、該寫字樓屬于抵押財產(chǎn)

E、該寫字樓不屬于抵押財產(chǎn)

正確答案：A,B,E

答案分析：（1）選項A：設(shè)立抵押權(quán),，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立抵押合同,。（2）選項BC：以建筑物和其他土地附著物、建設(shè)用地使用權(quán),、海域使用權(quán)或者正在建造的建筑物抵押的,，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記；抵押權(quán)自登記時設(shè)立。（3）選項DE：建設(shè)用地使用權(quán)抵押后,，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn),。

2.根據(jù)民事法律制度規(guī)定，下列關(guān)于該寫字樓和建設(shè)用地使用權(quán)拍賣價款的受償順序中,，說法正確的有（　　）,。

A,、C公司的建設(shè)工程價款優(yōu)先于B銀行抵押權(quán)受償

B、B銀行抵押權(quán)優(yōu)先于C公司建設(shè)工程價款受償

C,、C公司的建設(shè)工程價款可就該土地上寫字樓和建設(shè)用地使用權(quán)一并處分的價款受償

D,、B銀行可就該土地上寫字樓和建設(shè)用地使用權(quán)一并處分的價款受償

E、B銀行僅能就建設(shè)用地使用權(quán)處分的價款受償

正確答案：A,E

答案分析：

（1）選項ABC：建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償,。（2）選項DE：該建設(shè)用地使用權(quán)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時,，應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，但新增建筑物所得的價款,，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償,。

3.根據(jù)民事法律制度規(guī)定，下列關(guān)于A公司應(yīng)收賬款設(shè)立質(zhì)權(quán)和訂立保理合同的說法中,，正確的有（　?。?br>

A,、質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付D銀行時設(shè)立

B,、未經(jīng)D銀行同意，A公司不得將已經(jīng)設(shè)立質(zhì)權(quán)的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給E保理公司

C,、保理合同系要式合同

D,、如E保理公司與A公司訂立的系有追索權(quán)的保理合同，E保理公司應(yīng)當(dāng)向A公司主張應(yīng)收賬款債權(quán),，且取得超過保理融資款本息和相關(guān)費(fèi)用的部分,，無須向A公司返還

E、A公司保理合同項下所獲融資款,，無須向D銀行提前清償債務(wù)或者提存

正確答案：B,C

答案分析：

（1）選項A：以應(yīng)收賬款出質(zhì)的,，質(zhì)權(quán)自辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。（2）選項B：應(yīng)收賬款出質(zhì)后,，不得轉(zhuǎn)讓,，但是出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。（3）選項C：保理合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式,。（4）選項D：當(dāng)事人約定無追索權(quán)保理的,，保理人應(yīng)當(dāng)向應(yīng)收賬款債務(wù)人主張應(yīng)收賬款債權(quán)，保理人取得超過保理融資款本息和相關(guān)費(fèi)用的部分,，無須向應(yīng)收賬款債權(quán)人返還,。（5）選項E：出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款所得的價款,，應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。

4.關(guān)于A公司債權(quán)人向人民法院提出破產(chǎn)申請的說法中,，正確的有（　?。?br>

A,、債權(quán)人只需向人民法院證明A公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù),，即有權(quán)向人民法院提出關(guān)于A公司的破產(chǎn)申請

B、債權(quán)人需向人民法院證明A公司具有破產(chǎn)原因,，方可向人民法院提出關(guān)于A公司的破產(chǎn)申請

C,、債權(quán)人可向人民法院提出對A公司進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請

D、破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄

E,、人民法院受理破產(chǎn)申請前,，申請人不得請求撤回申請

正確答案：A,C,D

答案分析：

（1）選項ABC：債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請,。（2）選項D：破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄,。（3）選項E：人民法院受理破產(chǎn)申請前，申請人可以請求撤回申請,。

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