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專題五　破產(chǎn)法律制度

基本情況分析

主要內(nèi)容

一、破產(chǎn)申請

1.破產(chǎn)界限

企業(yè)法人的破產(chǎn)原因是不能清償?shù)狡趥鶆?wù),，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。

【解釋】“明顯缺乏清償能力”的認(rèn)定

債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖大于負(fù)債,，但存在下列情形之一,，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其明顯缺乏清償能力：

(1)因資金嚴(yán)重不足或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務(wù);

(2)法定代表人下落不明且無其他人員負(fù)責(zé)管理財產(chǎn),，無法清償債務(wù);

(3)經(jīng)人民法院強制執(zhí)行,，無法清償債務(wù),。

2.破產(chǎn)申請的提出

二、管理人

【解釋】管理人是指破產(chǎn)案件受理后成立的,，全面接管破產(chǎn)企業(yè)并負(fù)責(zé)破產(chǎn)財產(chǎn)的保管,、清償、估價,、處理和分配等破產(chǎn)清算事務(wù)的專門機構(gòu)或人員,。

1.資格

管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所,、會計師事務(wù)所,、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任。有下列情形之一的,，不得擔(dān)任管理人：

(1)因故意犯罪受過刑事處罰;

(2)曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書;

(3)與本案有利害關(guān)系,。

【解釋】作為債務(wù)人財產(chǎn)的管理人，必須具有獨立的法律地位,，在破產(chǎn)案件中與債權(quán)人,、債務(wù)人等不存在可能影響其公正從事管理活動的利害關(guān)系，并具有相應(yīng)的專業(yè)能力,。

2.指定

管理人由人民法院指定,，管理人依法執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報告工作,，其報酬由人民法院確定,，管理人辭去職務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可,。

3.管理人職權(quán)

(1)接管債務(wù)人的財產(chǎn),、印章和賬簿、文書等資料;

(2)調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況,，制作財產(chǎn)狀況報告;

(3)決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù);

(4)決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支;

(5)在第一次債權(quán)人會議召開之前,，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè);

(6)管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn);

(7)代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;

(8)提議召開債權(quán)人會議;

(9)人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé),。

三,、債權(quán)人會議

1.法律地位

(1)債權(quán)人會議不是一個獨立的民事權(quán)利主體，而是具有自治性質(zhì)的團體機構(gòu),。

(2)債權(quán)人會議雖屬于法定必設(shè)機關(guān),，但不是常設(shè)的機構(gòu)，而是會議體機構(gòu),。

(3)債權(quán)人會議僅為決議機關(guān),，雖享有法定職權(quán)，但本身無執(zhí)行功能,，其所作的相關(guān)決議一般由管理人,、債權(quán)人委員會負(fù)責(zé)執(zhí)行,。

2.職權(quán)

(1)核查債權(quán);

(2)申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬;

(3)監(jiān)督管理人;

(4)選任和更換債權(quán)人委員會成員;

(5)決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè);

【提示】第一次債權(quán)人會議之前由管理人決定,，之后由債權(quán)人會議決定,。

(6)通過重整、和解協(xié)議;

(7)通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案,、變價方案和分配方案等,。

【考題?單選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，管理人依法編制的債權(quán)登記表,，應(yīng)當(dāng)提交特定主體核查,。該特定主體是(　　)。(2018年)

A.債權(quán)人委員會

B.債權(quán)人會議主席

C.人民法院

D.第一次債權(quán)人會議

【答案】D

【解析】管理人依法編制的債權(quán)登記表,，應(yīng)當(dāng)提交第一次債權(quán)人會議核查,。

3.債權(quán)人會議的決議

(1)一般事項的表決

由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/2以上,。

(2)和解協(xié)議的表決

由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意,，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。

(3)重整計劃的分組表決

由出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意,，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3以上,。

4.債權(quán)人委員會

(1)債權(quán)人委員會是遵循債權(quán)人的共同意志，代表債權(quán)人會議監(jiān)督管理人行為以及破產(chǎn)程序的合法,、公正進行,，處理破產(chǎn)程序中的有關(guān)事項的常設(shè)監(jiān)督機構(gòu)。

(2)債權(quán)人委員會為破產(chǎn)程序中的選任機關(guān),，由債權(quán)人會議根據(jù)案件具體情況決定是否設(shè)置,。

【解釋2】和解，強調(diào)的是使債務(wù)債權(quán)關(guān)系消滅,。通過和解協(xié)議的執(zhí)行,，使債權(quán)人得到清償。

和解計劃相對于重整方案來講,，內(nèi)容相對比較簡單一些,，不涉及企業(yè)的經(jīng)營方案的調(diào)整。而且和解計劃只有債務(wù)人和和解債權(quán)人有效,。

四,、重整與和解

【解釋1】重整，強調(diào)的是恢復(fù)企業(yè)自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的能力,，希望通過重整方案使企業(yè)在監(jiān)督期內(nèi)恢復(fù)經(jīng)營能力,，使債權(quán)得到實現(xiàn)。

重整計劃應(yīng)該對破產(chǎn)企業(yè)和其全部債權(quán)人都有效的,。

【解釋2】和解,，強調(diào)的是使債務(wù)債權(quán)關(guān)系消滅,。通過和解協(xié)議的執(zhí)行，使債權(quán)人得到清償,。

和解計劃相對于重整方案來講,，內(nèi)容相對比較簡單一些，不涉及企業(yè)的經(jīng)營方案的調(diào)整,。而且和解計劃只有債務(wù)人和和解債權(quán)人有效,。

兩者區(qū)別：

五,、債務(wù)人財產(chǎn)

1.收回

(1)出資收回

人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的,，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資,，而不受出資期限的限制。

(2)非法占有收回

債務(wù)人的董事,、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn),，管理人應(yīng)當(dāng)追回。

2.撤銷權(quán)與無效行為

3.取回權(quán)

(1)人民法院受理破產(chǎn)申請后,，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回,。(只限于取回“原物”)

(2)人民法院受理破產(chǎn)申請時,，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運,，債務(wù)人“尚未收到”且“未付清全部價款”的,，出賣人可以取回在運途中的標(biāo)的物。但是,，管理人可以支付全部價款,，請求出賣人交付標(biāo)的物。

4.抵銷權(quán)

抵銷權(quán)指債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負(fù)有債務(wù),，無論是否已到清償期限,、標(biāo)的是否相同，均可用該債權(quán)抵銷其對債務(wù)人所負(fù)債務(wù)的權(quán)利,。

但是惡意的抵銷行為禁止,，例如債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的,，不得抵銷。

六,、債權(quán)申報

1.債權(quán)申報期限

債權(quán)申報期限自人民法院“發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日”起計算,，最短不得少于30日，最長不得超過3個月,。

2.債權(quán)申報的范圍

(1)職工勞動債權(quán)——不必申報

債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療,、傷殘補助、撫恤費用,，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險,、基本醫(yī)療保險費用，以及法律,、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金,，不必申報，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示,。

(2)稅收債權(quán),、社會保障債權(quán)以及對債務(wù)人特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)均需依法申報。

(3)未到期的債權(quán)：破產(chǎn)申請受理時視為到期,。

(4)連帶債權(quán)：連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報債權(quán),，也可以共同申報債權(quán)。

(5)連帶債務(wù)：連帶債務(wù)人數(shù)人的破產(chǎn)案件均被受理的,，其債權(quán)人有權(quán)就全部債權(quán)同時“分別”在各破產(chǎn)案件中申報債權(quán),。

七、破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?wù)

1.破產(chǎn)費用

人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用,，為破產(chǎn)費用：

(1)破產(chǎn)案件的訴訟費用;

(2)管理,、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用;

(3)管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用,。

2.共益?zhèn)鶆?wù)

共益?zhèn)鶆?wù)是指破產(chǎn)程序中為全體債權(quán)人的共同利益由債務(wù)人財產(chǎn)及其管理人而產(chǎn)生的債務(wù),。

如債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù);因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)等。

3.破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的清償

(1)破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償;

(2)債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的,，先行清償破產(chǎn)費用;

(3)債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的,，按照比例清償。

【考題?單選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定,，下列關(guān)于破產(chǎn)案件訴訟費用承擔(dān)的表述中,，正確的是(　　)。(2016年)

A.由破產(chǎn)申請人預(yù)先支付

B.由全體債權(quán)人按比例分擔(dān)

C.從債務(wù)人財產(chǎn)中隨時撥付

D.由債權(quán)人和債務(wù)人分擔(dān)

【答案】C

【解析】破產(chǎn)案件的訴訟費用,，由債務(wù)人財產(chǎn)“隨時清償”,，無須“預(yù)交”。

八,、別除權(quán)和破產(chǎn)清償順序

1.別除權(quán)

對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人,，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利,。此項權(quán)利即是破產(chǎn)法理論上的別除權(quán)。

【提示】破產(chǎn)人以自己財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保,，構(gòu)成別除權(quán),。債權(quán)人對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利;但因破產(chǎn)人不是主債務(wù)人，在擔(dān)保物價款不足以清償擔(dān)保債權(quán)時,，余債不得作為破產(chǎn)債權(quán)向破產(chǎn)人要求清償,，只能向原主債務(wù)人求償。

2.破產(chǎn)清償順序