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專題四 證券法

四、證券欺詐行為

1.虛假陳述

(1)具體表現(xiàn)形式

虛假陳述的具體表現(xiàn)：虛假記載、誤導(dǎo)性陳述、重大遺漏以及不正當(dāng)披露,。

(2)實(shí)施主體

①發(fā)行人,、上市公司和其他信息披露義務(wù)人在招股說明書,、公司債券募集辦法、上市公告書,、公司定期報(bào)告,、臨時(shí)報(bào)告及其他文件中作出虛假陳述。

②審計(jì)報(bào)告,、資產(chǎn)評估報(bào)告及參與制作的其他文件中作出虛假陳述,。

③上述人等在向證券監(jiān)管部門提交的各種文件、報(bào)告和說明中作出虛假陳述,。

(3)責(zé)任承擔(dān)

①行政責(zé)任

②民事責(zé)任

【考題·單選題】證券監(jiān)管部門調(diào)查發(fā)現(xiàn),，1年前在證券交易所掛牌上市的甲公司在首次公開發(fā)行過程中存在虛假陳述行為,，并對投資者造成經(jīng)濟(jì)損失。乙系甲公司董事長,。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定,，下列關(guān)于乙就甲公司虛假陳述行為所致投資者損失承擔(dān)賠償責(zé)任的表述中，正確的是(　　),。(2016年)

A.無論乙有無過錯(cuò),，均須承擔(dān)賠償責(zé)任

B.只有當(dāng)投資者證明乙有過錯(cuò)時(shí)，乙才承擔(dān)賠償責(zé)任

C.乙須承擔(dān)賠償責(zé)任,，除非能證明自己沒有過錯(cuò)

D.無論乙有無過錯(cuò),，均不承擔(dān)賠償責(zé)任

【答案】C

【解析】發(fā)行人、上市公司的董事,、監(jiān)事,、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司,，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人,、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外,。

2.內(nèi)幕交易

【基本概念】內(nèi)幕交易,，是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息買賣其所持有的該公司的證券，或者泄露該信息或建議他人買賣該證券的行為,。

【提示】內(nèi)幕交易三種情形：

(1)自行買賣;

(2)泄露信息,，他人買賣;

(3)建議他人買賣。

3.短線交易

【考題·單選題】甲為某上市公司董事,。2018年1月8和22日,，甲通過其配偶的證券賬戶，以20元/股和21元/股的價(jià)格,，先后買入本公司股票2萬股和4萬股,。同年7月9日，甲以22元/股的價(jià)格將6萬股全部賣出,。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定,，甲通過上述交易所得收益中，應(yīng)當(dāng)歸入公司的金額是(　　),。(2018年)

A.2萬元

B.4萬元

C.6萬元

D.0元

【答案】B

【解析】上市公司董事,、監(jiān)事,、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東,，將其持有的股票在買入后6個(gè)月內(nèi)賣出,，或者在賣出后6個(gè)月內(nèi)又買入，由此所得收益歸公司所有,，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回其所得收益,。本題中：2018年1月8日買入，7月9日賣出的2萬股,，不在“6個(gè)月內(nèi)”,，不構(gòu)成短線交易;1月22日買入，7月9日賣出的4萬股,，屬于在“6個(gè)月內(nèi)”買入又賣出的短線交易行為,，所得收益=4萬股×(22-21)=4萬元，應(yīng)歸公司所有,。

4.操縱市場

【基本概念】操縱市場是指單位或者個(gè)人以獲取利益或者減少損失為目的,，利用其資金、信息等優(yōu)勢或者濫用職權(quán)影響證券市場價(jià)格,，制造證券市場假象,，誘導(dǎo)或者導(dǎo)致投資者在不了解事實(shí)真相的情況下作出買賣證券的決定，擾亂證券市場秩序的行為,。

五,、上市公司收購與重大資產(chǎn)重組

1.擁有上市公司控制權(quán)的認(rèn)定：

(1)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東;

(2)投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%;

(3)投資者通過實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任;

(4)投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響。

【考題·多選題】根據(jù)證券法律制度的規(guī)定,，下列情形中,，構(gòu)成對上市公司實(shí)際控制的有( )。(2015年)

A.投資者為上市公司持股56%的股東

B.投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)的40%

C.投資者通過實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)1/3成員選任

D.投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響

【答案】ABD

【解析】上市公司收購的目的在于獲得對上市公司的實(shí)際控制權(quán),。有下列情形之一的,，表明已獲得或者擁有上市公司控制權(quán)：(1)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東;(2)投資者可實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%;(3)投資者通過實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上(≥1/2)成員選任;(4)投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響;(5)中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。

2.收購人

有下列情形之一的,，不得收購上市公司：

(1)收購人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù),，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài);

(2)收購人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為;

(3)收購人最近3年有嚴(yán)重的證券市場失信行為;

(4)收購人為自然人的,，存在《公司法》第146條規(guī)定情形(即不得擔(dān)任公司的董事,、監(jiān)事、高級管理人員的規(guī)定),。

3.要約收購

(1)自愿收購與強(qiáng)制收購(是否超過30%)

(2)全面收購與部分收購(能否在30%的點(diǎn)上停下了)

【提示】收購人擬通過協(xié)議方式收購一個(gè)上市公司的股份超過30%的,，超過30%的部分，應(yīng)當(dāng)改以要約方式進(jìn)行,，除非依法取得中國證監(jiān)會(huì)的豁免,，否則應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約,，或者在接到中國證監(jiān)會(huì)不予豁免通知之日起30日內(nèi)將其或者其控制的股東所持有的目標(biāo)公司股份減持到30%或者30%以下。

4.收購人的義務(wù)

(1)收購期限

收購要約約定的收購期限不得少于30日,，并不得超過60日;但出現(xiàn)競爭要約的除外,。

(2)在收購要約確定的承諾期限內(nèi)，收購人“不得撤銷”其收購要約,。

(3)變更

在收購要約期限屆滿前15日內(nèi)，收購人不得變更收購要約,，但出現(xiàn)競爭要約的除外,。

(4)收購人在收購期限內(nèi)，不得賣出被收購公司的股票,。

5.重大資產(chǎn)重組

【解釋】所謂重大資產(chǎn)重組行為,，是指上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營活動(dòng)之外購買、出售資產(chǎn)或者通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達(dá)到規(guī)定的比例,，導(dǎo)致上市公司的主營業(yè)務(wù),、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為,。

6.借殼上市

上市公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起60個(gè)月內(nèi)，向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn),，導(dǎo)致上市公司發(fā)生以下根本變化情形之一的,，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組(借殼上市)，應(yīng)當(dāng)按照本辦法的規(guī)定報(bào)經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)：

(1)購買的資產(chǎn)總額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到100%以上;

(2)購買的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度所產(chǎn)生的營業(yè)收入占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告營業(yè)收入的比例達(dá)到100%以上;

(3)購買的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度所產(chǎn)生的凈利潤占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告凈利潤的比例達(dá)到100%以上;

(4)購買的資產(chǎn)凈額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到100%以上;

(5)為購買資產(chǎn)發(fā)行的股份占上市公司首次向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)的董事會(huì)決議前一個(gè)交易日的股份的比例達(dá)到100%以上;

(6)上市公司向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)雖未達(dá)到本款第(1)至第(5)項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn),，但可能導(dǎo)致上市公司主營業(yè)務(wù)發(fā)生根本變化,。