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專題三 企業(yè)法律制度

基本情況分析

主要內(nèi)容

一,、合伙企業(yè)

1.基本概念

合伙企業(yè)是指自然人,、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。它屬于非法人企業(yè),。

2.分類

(1)普通合伙企業(yè)

普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成,，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)“無限連帶”責(zé)任。

【特殊情形】特殊的普通合伙企業(yè)：某一個合伙人因“故意”或者“重大過失”造成的企業(yè)債務(wù),，由該合伙人承擔(dān)無限責(zé)任,，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。

【考題·多選題】甲,、乙,、丙共同出資設(shè)立一特殊的普通合伙制的律師事務(wù)所。2010年5月,，乙從事務(wù)所退出,，丁加入事務(wù)所成為新合伙人。2010年8月,，法院認(rèn)定甲在2009年的某項律師業(yè)務(wù)中存在重大過失,，判決事務(wù)所向客戶賠償損失。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定,，下列關(guān)于賠償責(zé)任承擔(dān)的表述中,，正確的有(　　)。(2012年)

A.甲應(yīng)以其全部個人財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任

B.乙應(yīng)以其退出時在事務(wù)所中的實際財產(chǎn)份額為限承擔(dān)賠償責(zé)任

C.丙應(yīng)以其在事務(wù)所中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)賠償責(zé)任

D.丁無需承擔(dān)賠償責(zé)任

【答案】ABC

【解析】在特殊的普通合伙企業(yè)中,，一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任(甲應(yīng)以其全部個人財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任)，其他合伙人(此時視同有限合伙人)以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任(乙應(yīng)以其退出時在事務(wù)所中的實際財產(chǎn)份額為限承擔(dān)賠償責(zé)任,，丙和丁應(yīng)以其在事務(wù)所中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)賠償責(zé)任),。

(2)有限合伙企業(yè)

有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成,。

①普通合伙人(創(chuàng)業(yè)人)對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)“無限連帶”責(zé)任;

②有限合伙人(投資人)以其“認(rèn)繳的出資額為限”對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的合伙企業(yè)。

【特殊情形】第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的,，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任,。

3.合伙企業(yè)的設(shè)立

【考題·單選題】根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定,，下列關(guān)于普通合伙企業(yè)合伙人的表述中,，正確的是(　　)。(2017年)

A.上市公司可以成為合伙人

B.限制民事行為能力的自然人不能成為合伙人

C.非法人組織不能成為合伙人

D.公益性社會團(tuán)體可以成為合伙人

【答案】B

【解析】(1)選項AD：國有獨資公司,、國有企業(yè),、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人,。(2)選項C：合伙人可以是自然人,，也可以是法人或者其他組織(如個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)),。

4.合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行

【提示1】除合伙協(xié)議另有約定外,，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：

(1)改變合伙企業(yè)的名稱;

(2)改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點;

(3)處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn);

(4)轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利;

(5)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保;

(6)聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員,。

【提示2】“有限合伙人”不執(zhí)行合伙事務(wù),，不得對外代表有限合伙企業(yè)。但有限合伙人的下列行為,，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：

(1)參與決定普通合伙人入伙,、退伙;

(2)對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議;

(3)參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所;

(4)獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告;

(5)對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料;

(6)在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時,，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟;

(7)執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時,，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟;

(8)依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。

【考題1·單選題】某普通合伙企業(yè)擬變更企業(yè)名稱,，但合伙協(xié)議對該事項的決議規(guī)則未作約定,。下列表述中,，符合合伙企業(yè)法律制度規(guī)定的是(　　)。(2016年)

A.該事項經(jīng)全體合伙人一致同意方可通過

B.該事項經(jīng)半數(shù)以上合伙人同意即可通過

C.該事項經(jīng)2/3以上合伙人同意即可通過

D.該事項經(jīng)出資占比2/3以上的合伙人同意即可通過

【答案】A

【解析】根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,，除合伙協(xié)議另有約定外,，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：(1)改變合伙企業(yè)的名稱;(2)改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點;(3)處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)(不包括動產(chǎn));(4)轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利;(5)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保;(6)聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員,。

【考題2·多選題】根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定,，下列有限合伙人的行為中，視為執(zhí)行合伙事務(wù)的有(　　),。(2017年)

A.參與決定轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)

B.參與決定普通合伙人退伙

C.參與決定合伙企業(yè)為第三人提供擔(dān)保

D.對合伙企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議

【答案】AC

【解析】有限合伙人的下列行為,，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：(1)參與決定普通合伙人入伙、退伙;(2)對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議;(3)參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所;(4)獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告;(5)對涉及自身利益的情況,，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料;(6)在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時,，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟;(7)執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟;(8)依法為本企業(yè)提供擔(dān)保,。

二,、公司

公司具有獨立人格、股東承擔(dān)有限責(zé)任,、股份可自由轉(zhuǎn)讓,、董事會授權(quán)下的集中管理,、投資者所有,，這是現(xiàn)代商事公司最核心的五大特征。

1.公司類型

(1)有限責(zé)任公司

特殊類型“一人有限責(zé)任公司”,、“國有獨資公司”

(2)股份有限公司

是指全部資本分成等額股份,，股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任責(zé)任的公司,。

【提示】股東有限責(zé)任的例外

(1)公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任,，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的,，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,。

(2)一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,。

2.組織機(jī)構(gòu)

(1)股東(大)會——權(quán)力機(jī)構(gòu)

股東(大)會是公司權(quán)力機(jī)構(gòu),，依法行使職權(quán)。

①決定公司的經(jīng)營“方針”和投資“計劃”;

②選舉和更換“非由職工代表”擔(dān)任的董事,、監(jiān)事,，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項;

③審議批準(zhǔn)董事會的報告;

④審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告;

⑤審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案,、決算方案;

⑥審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;

⑦對公司增加或減少注冊資本作出決議;

⑧對發(fā)行公司債券作出決議;

⑨對公司合并,、分立,、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議;

⑩修改公司章程,。

(2)董事會(或執(zhí)行董事)——決策機(jī)構(gòu)

董事會是依法由股東大會選舉產(chǎn)生的董事組成,，代表公司并行使經(jīng)營決策的常設(shè)機(jī)關(guān)。董事會是公司的決策機(jī)關(guān),。

董事會的一般職權(quán)是“制訂方案”,，應(yīng)重點關(guān)注董事會有權(quán)“決定”的事項：

①決定公司的經(jīng)營計劃和“投資方案”;

②決定公司“內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)”的設(shè)置;

③決定“聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項”;根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理,、財務(wù)負(fù)責(zé)人,，并決定其報酬事項;

④制定公司的基本管理制度。

【提示】公司的具體規(guī)章由經(jīng)理制定,。

【考題1·單選題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,，下列各項中，屬于董事會職權(quán)的是(　　),。(2015年)

A.修改公司章程

B.決定有關(guān)董事的報酬事項

C.決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置

D.決定發(fā)行公司債券

【答案】C

【解析】選項ABD：屬于股東(大)會職權(quán),。

【考題2·多選題】甲有限責(zé)任公司未設(shè)董事會，股東乙為執(zhí)行董事,。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,，在公司章程無特別規(guī)定的情形下，乙可以行使的職權(quán)有(　　),。(2017年)

A.決定公司的投資計劃

B.召集股東會會議

C.決定公司的利潤分配方案

D.決定聘任公司經(jīng)理

【答案】BD

【解析】(1)選項A：決定公司的“經(jīng)營計劃”和“投資方案”(而非“投資計劃”);(2)選項C：屬于股東會的職權(quán),。

(3)監(jiān)事會——監(jiān)督機(jī)構(gòu)

監(jiān)事會是由依法產(chǎn)生的監(jiān)事組成，對董事和經(jīng)理的經(jīng)營管理行為及財務(wù)進(jìn)行監(jiān)督的常設(shè)機(jī)構(gòu),。它代表全體股東對公司經(jīng)營管理進(jìn)行監(jiān)督,，行使監(jiān)督職能，是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu),。