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先訴抗辯權(quán)是什么意思？

什么是先訴抗辯權(quán)

保全措施保證 2019-09-04 22:13:59

問題來源：

（2010年）2008年3月,，甲合伙企業(yè)（以下簡稱“甲企業(yè)”）向乙銀行借款100萬元，期限為2年,，由王某和陳某與乙銀行簽訂保證合同,，為甲企業(yè)借款提供共同保證，保證方式為一般保證,。后甲企業(yè)經(jīng)營業(yè)績不佳,，虧損嚴(yán)重。王某遂與陳某約定,，以3∶2的比例分擔(dān)保證責(zé)任,。
2009年6月，因甲企業(yè)提出破產(chǎn)申請,，人民法院受理了該破產(chǎn)案件,，故乙銀行要求王某與陳某承擔(dān)連帶保證責(zé)任。王某認為：保證合同約定的保證方式為一般保證,，乙銀行應(yīng)先要求甲企業(yè)承擔(dān)責(zé)任,；陳某則宣稱自己沒有財產(chǎn)，且認為自己與王某已有約定,，只需承擔(dān)40%的責(zé)任,。
經(jīng)查，陳某對自己的遠親林某還享有10萬元的到期借款債權(quán),，一直沒有要求林某返還,。
乙銀行最后決定分別對王某,、陳某和林某提起訴訟，請求法院判定由王某和陳某承擔(dān)連帶責(zé)任,，由林某代替陳某向自己償還10萬元借款,。
要求：
根據(jù)上述資料，回答下列問題,。

（1）王某提出的乙銀行應(yīng)先要求甲企業(yè)承擔(dān)責(zé)任的主張是否成立,？簡要說明理由。

王某的主張不成立,。根據(jù)規(guī)定,，人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的,，一般保證的保證人不得行使先訴抗辯權(quán),。在本題中，王某和陳某與乙銀行的保證合同中雖然將保證方式約定為一般保證,，但是甲企業(yè)的破產(chǎn)申請已為人民法院受理,，一般保證人（王某、陳某）不再享有先訴抗辯權(quán),。

（2）陳某提出自己對銀行的保證責(zé)任只需承擔(dān)40%的主張是否成立,？簡要說明理由。

陳某的主張不成立,。根據(jù)規(guī)定，按份共同保證是保證人與債權(quán)人約定按份額對主債務(wù)承擔(dān)保證義務(wù)的共同保證,；各保證人與債權(quán)人沒有約定保證份額的,，應(yīng)當(dāng)認定為連帶共同保證。在本題中,，盡管王某與陳某之間約定了保證份額,，但并非與債權(quán)人乙銀行的約定，應(yīng)當(dāng)認定為連帶共同保證,。

（3）乙銀行請求法院判定林某代替陳某償還10萬元借款能否得到法律支持,？簡要說明理由。

乙銀行的請求可以得到法律的支持,。根據(jù)規(guī)定,，因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的,，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán),，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。在本題中,，陳某怠于行使其對林某的到期借款債權(quán),，因此,，債權(quán)人乙銀行可以行使代位權(quán)。

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