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物保和人保同時存在怎么處理,？

債權又有人保,，又有物保,，且未約定實現債權順序的情況下,，不應該是先就物保實現債權,，再就人保實現嗎

保證抵押 2020-08-26 19:20:09

問題來源：

甲曾任乙裝修公司的經理,，2019年3月辭職。2019年5月8日，為獲得更多折扣,，甲使用其留存的蓋有乙公司合同專用章的空白合同書,，以乙公司的名義與丙公司訂立買賣合同，購買總價15萬元的地板,，合同約定,，6月7日丙公司將地板送至指定地點,，乙公司于收到地板后3日內驗貨,，地板經驗收合格后，乙公司一次性付清全部價款,。對于甲離職一事,，丙公司并不知情。
丙公司于約定日期將地板送至指定地點,，并要求乙公司付款,，乙公司同意付款，并同意將地板以相同價格轉賣給甲,，但要求甲為該筆貨款的支付提供擔保,。
2019年6月8日，丁以其所有的一輛小汽車為甲提供抵押擔保,，當事人當日簽訂了書面抵押合同,，但未辦理抵押登記；戊也為甲提供了付款保證,，但未約定保證方式,，當事人亦未約定丁和戊為甲提供擔保的實現順序。
乙公司在未對地板進行檢驗的情況下,，于6月10日向丙公司付清了貨款,，但甲未向乙公司付款，乙公司要求戊承擔保證責任,，戊拒絕,，理由有二：第一，乙公司必須先向丁實現抵押權,；第二,，戊承擔一般保證責任，享有先訴抗辯權,。
乙公司多次催告,，甲仍不付款。8月25日,，乙公司要求解除與甲的地板轉賣合同,，將地板從甲處取回。次日，乙公司發(fā)現丙公司交付的地板約有1/3質量不符合合同約定,，遂向丙公司要求退貨,。
要求：
根據上述內容，分別回答下列問題：

（1）甲以乙公司的名義與丙公司簽訂地板買賣合同,，該代理行為是否有效,？并說明理由。

代理行為有效,。根據規(guī)定,，行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后,，仍然實施代理行為,，相對人有理由相信行為人有代理權的，代理行為有效,。

（2）乙公司是否取得了對小汽車的抵押權,？并說明理由。

乙公司取得了對小汽車的抵押權,。根據規(guī)定,，當事人以交通運輸工具設定抵押，抵押權自抵押合同生效時設立,；但未經登記,，不得對抗善意第三人。

（3）戊關于乙公司必須先向丁實現抵押權的主張是否成立,？并說明理由,。

戊的主張不成立。根據規(guī)定,，被擔保的債權既有第三人提供的物的擔保又有人的擔保,，如果當事人對承擔擔保責任的順序沒有約定或者約定不明確的，債權人可以執(zhí)行第三人的物保,，也可以首先要求保證人承擔保證責任,。在本題中，當事人未約定擔保責任的實現順序,，乙公司有權直接要求戊承擔保證責任,。

（4）戊關于其承擔的是一般保證責任，享有先訴抗辯權的主張是否成立,？并說明理由,。

戊的主張不成立。根據規(guī)定,，當事人在保證合同中對保證方式沒有約定或者約定不明確的,，按照連帶責任保證承擔保證責任,。在本題中，戊應按照連帶責任保證承擔保證責任,，不享有先訴抗辯權,。

（5）乙公司是否有權解除其與甲的地板轉賣合同？并說明理由,。

乙公司有權解除合同,。根據規(guī)定，當事人一方遲延履行主要債務,，經催告后在合理期限內仍未履行的,，對方當事人可以解除合同。在本題中,，甲不支付貨款,，經乙公司催告后仍未支付，乙公司有權解除合同,。

（6）乙公司發(fā)現地板質量不合格后，是否有權要求丙公司退貨,？并說明理由,。

乙公司無權要求丙公司退貨。根據規(guī)定,，當事人約定檢驗期間的,，買受人應當在檢驗期間內將標的物的數量或者質量不符合約定的情形通知出賣人；買受人怠于通知的,，視為標的物的數量或者質量符合約定,。

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