考點(diǎn)17: 抵押權(quán)的設(shè)立（★★★）（P220）

1.流押條款（2010年綜合題,、2016年綜合題）

訂立抵押合同時(shí)，抵押權(quán)人和抵押人不得約定在債務(wù)履行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時(shí),，抵押物的所有權(quán)直接歸債權(quán)人所有,。如果當(dāng)事人在抵押合同中約定了“流押條款”，該條款無效,，但該條款的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力,。

2.禁止抵押的財(cái)產(chǎn)

（1）土地所有權(quán)；

（2）耕地,、宅基地,、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán),，但法律規(guī)定可以抵押的除外,；

（3）學(xué)校,、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位,、社會團(tuán)體的教育設(shè)施,、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；

（4）所有權(quán),、使用權(quán)不明或者有爭議的財(cái)產(chǎn),；

（5）依法被查封、扣押,、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn),；

（6）法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財(cái)產(chǎn),。

3.不動產(chǎn)的抵押

（1）建筑物和其他土地附著物,；

（2）建設(shè)用地使用權(quán)；

（3）以招標(biāo),、拍賣,、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；

（4）正在建造的建筑物,。

【解釋1】不動產(chǎn)的抵押必須辦理抵押物登記,，抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。如果當(dāng)事人未辦理登記,，只是抵押權(quán)未設(shè)立,，但不影響抵押合同的生效。（2016年綜合題）

【解釋2】抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的,，以登記記載的內(nèi)容為準(zhǔn),。

【解釋3】建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn),。對該建設(shè)用地使用權(quán)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí),，應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，但新增建筑物所得的價(jià)款,，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償,。（2016年綜合題）

4.動產(chǎn)的抵押

以生產(chǎn)設(shè)備、原材料,、半成品,、產(chǎn)品，正在建造的船舶,、航空器,，交通運(yùn)輸工具設(shè)定抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立,。但未經(jīng)登記的,，不得對抗善意第三人,。

5.動產(chǎn)浮動抵押（2012年簡答題）

（1）經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè),、個(gè)體工商戶,、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料,、半成品,、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形,，債權(quán)人有權(quán)就實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)的動產(chǎn)優(yōu)先受償,。

（2）浮動抵押的抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立，未經(jīng)登記,，不得對抗善意第三人,。

（3）動產(chǎn)浮動抵押無論是否辦理抵押登記，均不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價(jià)款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人,。