考點(diǎn)17: 抵押權(quán)的設(shè)立（★★★）（P220）

1.流押條款（2010年綜合題、2016年綜合題）

訂立抵押合同時(shí),，抵押權(quán)人和抵押人不得約定在債務(wù)履行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時(shí),，抵押物的所有權(quán)直接歸債權(quán)人所有。如果當(dāng)事人在抵押合同中約定了“流押條款”,，該條款無(wú)效,，但該條款的無(wú)效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。

2.禁止抵押的財(cái)產(chǎn)

（1）土地所有權(quán),；

（2）耕地,、宅基地、自留地,、自留山等集體所有的土地使用權(quán),，但法律規(guī)定可以抵押的除外；

（3）學(xué)校,、幼兒園,、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施,、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施,；

（4）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn),；

（5）依法被查封,、扣押,、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)；

（6）法律,、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財(cái)產(chǎn),。

3.不動(dòng)產(chǎn)的抵押

（1）建筑物和其他土地附著物；

（2）建設(shè)用地使用權(quán),；

（3）以招標(biāo),、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán),；

（4）正在建造的建筑物,。

【解釋1】不動(dòng)產(chǎn)的抵押必須辦理抵押物登記，抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立,。如果當(dāng)事人未辦理登記,，只是抵押權(quán)未設(shè)立，但不影響抵押合同的生效,。（2016年綜合題）

【解釋2】抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的,，以登記記載的內(nèi)容為準(zhǔn)。

【解釋3】建設(shè)用地使用權(quán)抵押后,，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn),。對(duì)該建設(shè)用地使用權(quán)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分,，但新增建筑物所得的價(jià)款,，抵押權(quán)人無(wú)權(quán)優(yōu)先受償。（2016年綜合題）

4.動(dòng)產(chǎn)的抵押

以生產(chǎn)設(shè)備,、原材料,、半成品、產(chǎn)品,，正在建造的船舶,、航空器，交通運(yùn)輸工具設(shè)定抵押的,，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立,。但未經(jīng)登記的，不得對(duì)抗善意第三人,。

5.動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押（2012年簡(jiǎn)答題）

（1）經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè),、個(gè)體工商戶,、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料,、半成品,、產(chǎn)品抵押,，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)的動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償,。

（2）浮動(dòng)抵押的抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立,，未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人,。

（3）動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押無(wú)論是否辦理抵押登記,，均不得對(duì)抗正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中已支付合理價(jià)款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人。