第六章　公司法律制度

【考點01】股東的出資形式（★★）（P168）

1.股東的出資形式

（1）股東可以用貨幣出資，也可以用實物,、知識產(chǎn)權(quán),、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)（如股權(quán)、債權(quán)）作價出資,。

（2）股東不得以勞務(wù),、信用、自然人姓名,、商譽(yù),、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資,。

2.登記

（1）已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)

出資人以房屋,、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)的,，公司,、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù),；

在指定的合理期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù),；出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應(yīng)股東權(quán)利的,，人民法院應(yīng)予支持。

（2）已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用

出資人以房屋,、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資,，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用的，公司或者其他股東主張其向公司交付,，并在實際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的,，人民法院應(yīng)予支持,。

【考點02】公司設(shè)立階段的債務(wù)（★★）（P166）

1.合同之債

（1）以發(fā)起人的名義訂立合同

發(fā)起人為設(shè)立公司以自己的名義與他人訂立合同，合同相對人有權(quán)選擇請求該發(fā)起人或者成立后的公司承擔(dān)合同義務(wù),。

（2）以公司的名義訂立合同

發(fā)起人為設(shè)立公司以設(shè)立中公司的名義與他人訂立合同,，公司成立后自動承擔(dān)該合同義務(wù)。公司未成立,，則單一發(fā)起人獨自承擔(dān)設(shè)立所產(chǎn)生的債務(wù),；發(fā)起人為數(shù)人的，連帶承擔(dān)債務(wù),。

2.侵權(quán)之債

（1）公司成立的

發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害,，公司成立后，受害人請求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的,，人民法院應(yīng)予支持,。

（2）公司未成立

發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，公司未成立,，受害人請求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的,，人民法院應(yīng)予支持。

【考點03】表決權(quán),、分紅權(quán)與增資優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)（★★★）（P174,、P176）

1.表決權(quán)

有限責(zé)任公司的股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外,。

2.增資優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)

有限責(zé)任公司新增資本時,，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資；但是,，全體股東可以事先約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資,。

3.分紅權(quán)

（1）有限責(zé)任公司的股東按照實繳的出資比例分取紅利；但是,，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利,。

（2）股份有限公司按照股東持有的股份比例分配利潤，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外,。

（3）公司持有的本公司股份不得分配利潤,。

4.關(guān)于分紅權(quán)的司法解釋

（1）股東請求公司分配利潤案件，應(yīng)當(dāng)列公司為被告,。

（2）一審法庭辯論終結(jié)前,，其他股東基于同一分配方案請求分配利潤并申請參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)列為共同原告,。

（3）分配利潤的股東會或者股東大會決議作出后,，公司應(yīng)當(dāng)在決議載明的時間內(nèi)完成利潤分配。決議沒有載明時間的,，以公司章程規(guī)定的為準(zhǔn),。決議,、章程中均未規(guī)定時間或者時間超過1年的,，公司應(yīng)當(dāng)自決議作出之日起1年內(nèi)完成利潤分配。決議中載明的利潤分配完成時間超過公司章程規(guī)定時間的,，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷決議中關(guān)于該時間的規(guī)定,。

【考點04】查閱權(quán)（知情權(quán)）（★★★）（P175）

1.有限責(zé)任公司

（1）股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程,、股東會會議記錄,、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告,。

（2）股東可以要求查閱公司會計賬簿,。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求,，說明目的,。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的,，可以拒絕提供查閱,，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起15日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。

2.股份有限公司

股東有權(quán)查閱公司章程,、股東大會會議記錄,、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議,、財務(wù)會計報告,、股東名冊和公司債券存根,。（2013年案例分析題）

表6―1    查閱權(quán)

【考點05】異議股東的股份回購請求權(quán)（★★★）（P177）

1.有限責(zé)任公司

有限責(zé)任公司出現(xiàn)下列情形之一的,，對股東會決議投反對票的股東,，可以請求公司按照合理價格收購其股權(quán)：

（1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利,，并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的,；

（2）公司合并,、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的,；

（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn),，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

【解釋】自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi),，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的,，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟，請求公司回購股權(quán),。

2.股份有限公司

股份有限公司異議股東的股份回購請求權(quán)僅限于對股東大會作出的公司合并,、分立決議持有異議的情形。（2015年案例分析題,、2018年案例分析題）

【考點06】股東訴訟（★★★）（P178）

1.股東直接訴訟

公司董事,、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,，損害股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟,。

2.股東代表訴訟

（1）董事,、高級管理人員侵犯公司利益：找監(jiān)事會

股東（有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東）可以書面請求監(jiān)事會（或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事）向人民法院提起訴訟,。

如果監(jiān)事會（或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事）收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟,，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急,、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的,，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。（2015年案例分析題,、2016年案例分析題）

（2）監(jiān)事侵犯公司利益：找董事會

股東（有限責(zé)任公司的股東,、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東）可以書面請求董事會（或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事）向人民法院提起訴訟。

如果董事會（或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事）收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟,，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟,，或者情況緊急,、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的,，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟,。

【解釋1】哪個股東有資格代表公司提起訴訟,？（1）有限責(zé)任公司：任何一個股東均可,，沒有持股比例和持股期限的限制；（2）股份有限公司：只有“連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東”才有資格,。

【解釋2】找董事會還是監(jiān)事會,？（1）“董事,、高級管理人員”侵犯公司利益：找監(jiān)事會,；（2）“監(jiān)事”侵犯公司利益：找董事會；（3）公司董事,、監(jiān)事,、高級管理人員以外的他人侵犯公司利益：找董事會或者監(jiān)事會。

【解釋3】誰是原告,？（1）監(jiān)事會（或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事）依法對董事,、高級管理人員提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為原告,，由監(jiān)事會主席（或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事）代表公司進(jìn)行訴訟,；（2）董事會（或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事）依法對監(jiān)事或者他人提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為原告,，由董事長（或者執(zhí)行董事）代表公司進(jìn)行訴訟,；

（3）如果董事會或者監(jiān)事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟,，股東代表公司對董事,、監(jiān)事、高級管理人員或者他人提起訴訟的,，股東只能以自己的名義提起訴訟,，不能列公司為原告。

【解釋4】勝訴利益歸誰所有,？股東代表公司對董事,、監(jiān)事、高級管理人員或者他人提起訴訟的案件,，勝訴利益歸屬于公司,。股東請求被告直接向其承擔(dān)民事責(zé)任的，人民法院不予支持,。

【解釋5】費(fèi)用由誰承擔(dān),？股東代表公司對董事、監(jiān)事,、高級管理人員或者他人提起訴訟的案件，其訴訟請求部分或者全部得到人民法院支持的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)股東因參加訴訟支付的合理費(fèi)用,。

【考點07】關(guān)聯(lián)交易（★）（P180）

1.根據(jù)《公司法》第21條的規(guī)定,，公司的控股股東、實際控制人,、董事,、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益,。違反前述規(guī)定,，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任,。

2.關(guān)聯(lián)交易損害公司利益,，原告公司依據(jù)《民法典》第84條、《公司法》第21條的規(guī)定請求控股股東,、實際控制人,、董事、監(jiān)事,、高級管理人員賠償所造成的損失,，被告僅以該交易已經(jīng)履行了信息披露、經(jīng)股東會或者股東大會同意等法律,、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定的程序為由抗辯的,，人民法院不予支持。

3.公司沒有提起訴訟的,，有限責(zé)任公司的股東,、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求董事會（或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事）或者監(jiān)事會（或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事）向人民法院提起訴訟,；

董事會（或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事）或者監(jiān)事會（或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事）收到股東書面請求后拒絕提起訴訟,，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急,、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的,，該股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

【考點08】解散訴訟（★★★）（P217）

1.人民法院應(yīng)當(dāng)受理的情形

單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東,，有下列事由之一,，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決,，提起解散公司訴訟,，人民法院應(yīng)當(dāng)受理：

（1）公司持續(xù)2年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的,；

（2）股東表決時無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例,，持續(xù)2年以上不能作出有效的股東會或者股東大會決議,，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

（3）公司董事長期沖突,，并且無法通過股東會或者股東大會解決,，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

（4）經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難,，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。

【解釋】“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難”的側(cè)重點在于公司管理方面存有嚴(yán)重內(nèi)部障礙,，如股東會機(jī)制失靈、無法就公司的經(jīng)營管理進(jìn)行決策等,，不應(yīng)片面理解為公司資金缺乏,、嚴(yán)重虧損等經(jīng)營性困難,。

2.人民法院不予受理的情形

股東以知情權(quán),、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損,、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由,，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理,。

【考點09】董事、監(jiān)事和高級管理人員（★★★）（P181）

1.基本規(guī)定

（1）公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定,，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任,。

（2）公司章程對公司、股東,、董事,、監(jiān)事和高級管理人員均有約束力,。

（3）董事,、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

2.任職資格

有下列情形之一的,，不得擔(dān)任公司的董事,、監(jiān)事,、高級管理人員：

（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力。

（2）因貪污,、賄賂,、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序,，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年,，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利,，執(zhí)行期滿未逾5年,。

（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長,、經(jīng)理，對該公司,、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司,、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。

（4）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照,、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人,，并負(fù)有個人責(zé)任的,，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年,。

（5）個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償,。

3.忠實義務(wù)

董事,、高級管理人員不得有下列行為：

（1）挪用公司資金,；

（2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

（3）違反公司章程的規(guī)定,，未經(jīng)股東（大）會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保,；

（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東（大）會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易,；

（5）未經(jīng)股東（大）會同意,，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會,，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；

（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有,；

（7）擅自披露公司秘密,；

（8）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為,。

【解釋】公司董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有,。董事,、監(jiān)事,、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,，給公司造成損失的,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

4.股份有限公司不得直接或者通過子公司向董事,、監(jiān)事、高級管理人員提供借款,。（2013年案例分析題,、2017年案例分析題）

【考點10】公司對外擔(dān)保（★★★）（P162）

1.決議程序

（1）公司為他人提供擔(dān)保的,，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東（大）會決議,。

（2）公司為股東或者實際控制人提供擔(dān)保的,，必須經(jīng)股東（大）會決議。接受擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決,，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過,。

2.法定代表人的越權(quán)擔(dān)保（2021年新增）

公司的法定代表人違反《公司法》關(guān)于公司對外擔(dān)保決議程序的規(guī)定,，超越權(quán)限代表公司與相對人訂立擔(dān)保合同,，人民法院應(yīng)當(dāng)依照《民法典》第61條和第504條等規(guī)定處理：

（1）相對人善意的，擔(dān)保合同對公司發(fā)生效力,；相對人請求公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的,，人民法院應(yīng)予支持,。

（2）相對人非善意的，擔(dān)保合同對公司不發(fā)生效力,；相對人請求公司承擔(dān)賠償責(zé)任的，參照“主合同有效而擔(dān)保合同無效”的情形處理,。

（3）法定代表人超越權(quán)限提供擔(dān)保造成公司損失，公司請求法定代表人承擔(dān)賠償責(zé)任的,，人民法院應(yīng)予支持,。

【解釋】所謂善意,，是指相對人在訂立擔(dān)保合同時不知道且不應(yīng)當(dāng)知道法定代表人超越權(quán)限。相對人有證據(jù)證明已對公司決議進(jìn)行了合理審查的,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其構(gòu)成善意，但是公司有證據(jù)證明相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道決議系偽造,、變造的除外。

3.應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的情形（2021年新增）

有下列情形之一,，公司以其未依照《公司法》關(guān)于公司對外擔(dān)保的規(guī)定作出決議為由主張不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的,，人民法院不予支持：

（1）金融機(jī)構(gòu)開立保函或者擔(dān)保公司提供擔(dān)保,；

（2）公司為其全資子公司開展經(jīng)營活動提供擔(dān)保；

（3）擔(dān)保合同系由單獨或者共同持有公司2/3以上對擔(dān)保事項有表決權(quán)的股東簽字同意,。

【解釋】上市公司對外提供擔(dān)保,，不適用上述第（2）項、第（3）項的規(guī)定,。

4.上市公司的對外擔(dān)保（2021年新增）

（1）相對人根據(jù)上市公司公開披露的關(guān)于擔(dān)保事項已經(jīng)董事會或者股東大會決議通過的信息，與上市公司訂立擔(dān)保合同,，相對人主張擔(dān)保合同對上市公司發(fā)生效力，并由上市公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的,，人民法院應(yīng)予支持,。

（2）相對人未根據(jù)上市公司公開披露的關(guān)于擔(dān)保事項已經(jīng)董事會或者股東大會決議通過的信息,，與上市公司訂立擔(dān)保合同，上市公司主張擔(dān)保合同對其不發(fā)生效力,，且不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任或者賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持,。

【考點11】公積金（★★★）（P210）

1.盈余公積金

（1）法定公積金

公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的10%列入公司法定公積金,。公司法定公積金累計額為公司注冊資本50%以上的，可以不再提取,。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時,，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%,。

（2）任意公積金

公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金,。用任意公積金轉(zhuǎn)增資本時，不受25%的限制,。

2/資本公積金

（1）股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款，應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金,。

（2）資本公積金不得用于彌補(bǔ)虧損。

3.公積金的用途

公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損,、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本,。（2019年案例分析題）