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第九章

企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度

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內(nèi)容

內(nèi)容

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289

倒數(shù)第二行

增加一段

“國家出資企業(yè),、國家出資企業(yè)（不含國有資本參股公司）”擁有實際控制權(quán)的境內(nèi)外各級企業(yè)及其投資參股企業(yè),，應(yīng)當(dāng)納入產(chǎn)權(quán)登記范圍，國家出資企業(yè)所述事業(yè)單位視為其子企業(yè)進(jìn)行產(chǎn)權(quán)登記,，但上述企業(yè)為交易目的持有的下列股權(quán)不進(jìn)行產(chǎn)權(quán)登記：（1）為了賺取差價從二級市場購入的上市公司股權(quán),；（2）為了近期內(nèi)（一年以內(nèi)）出售而持有的其他股權(quán)，上述所稱擁有實際控制權(quán),，是指國家出資企業(yè)直接或者間接合計持股比例超過過50%,，或者持股比例雖然未超過50%，但為第一大股東,，并通過股東協(xié)議,、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)嶋H支配企業(yè)行為的情形,�,！�

加入課件組敲的“第六節(jié)、第七節(jié)”

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第十章

反壟斷法律制度

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內(nèi)容

內(nèi)容

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479——488

刪除“反不正當(dāng)競爭法律制度的全部內(nèi)容”

488

“（一）反壟斷法的概念及下面內(nèi)容”替換為

第十章 反壟斷法律制度

反壟斷法是調(diào)整國家規(guī)制壟斷過程中所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱,。存經(jīng)濟(jì)學(xué)上,，壟斷最初的含義是指一個經(jīng)營者獨占某一市場的結(jié)構(gòu)狀態(tài),，也稱“獨占”。在法學(xué)上,，壟斷作為反壟斷法的規(guī)制對象,，其概念隨各國和地區(qū)建立在一定經(jīng)濟(jì)社會基礎(chǔ)之上的競爭政策的發(fā)展而不斷變遷。當(dāng)今世界,，反壟斷法主要從禁止達(dá)成和實施壟斷協(xié)議,、禁止濫用市場支配地位以及控制經(jīng)營者集中等方面對“壟斷”予以規(guī)制，顯然,，它所關(guān)注的壟斷與市場結(jié)構(gòu)意義上的“獨占”概念已相去甚遠(yuǎn),，而是“限制競爭”或“反競爭”的 同義語。

現(xiàn)代意義上的反壟斷法產(chǎn)生于19世紀(jì)末,，西方自由資本主義進(jìn)入壟斷資本主義時期,。一般認(rèn)為，1890年美國頒布的《謝爾曼法》是世界上第一部反壟斷立法,。目前,，絕大多數(shù)市場經(jīng)濟(jì)國家都有較為完善的反壟斷法律制度。中國的《反壟斷法》頒布于2007年8 月30日,，于2008年8月1日開始實施,。此前，我國雖無法典意義上的反壟斷法,，但是,， 在《反不正當(dāng)競爭法》、《價格法》,、《對外貿(mào)易法》以及其他相關(guān)法律,、法規(guī)和規(guī)章中已散見一些反壟斷法律規(guī)范。

489

在（三）反壟斷法的適用范圍下面增加

法的適用范圍是指一部法律發(fā)揮其調(diào)整功能的邊界,，具體包括適用對象（特定主體的特定行為）的范圍以及適用的時間和空間范圍,。反壟斷法的適用范圍即反壟斷法的規(guī)制范圍。合理界定反壟斷法規(guī)制范圍,，對于有效遏制和打擊不法壟斷行為,，避免國家對市場的不當(dāng)干預(yù)，保證市場對資源配置的基礎(chǔ)性作用,，具有十分重要的意義,。在反壟斷法的生效期內(nèi)，其適用范圍主要從適用的地域范圍,、適用的主體及行為,，以及適用除外等三個維度進(jìn)行界定,。

489-490

1.地域范圍……排除適用,。變?yōu)?SPAN lang=EN-US>

(―)反壟斷法適用的地域范圍

反壟斷法適用的地域范圍主要解決其法律規(guī)范是只適用于一國國內(nèi),，還是同時也適用于國外的問題。傳統(tǒng)上,，作為公法的反壟斷法是純粹的國內(nèi)法,，不具有域外效力。但是,，在經(jīng)濟(jì)全球化背景下,，國與國之間的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系日益緊密，境外經(jīng)濟(jì)行為對境內(nèi)市場競爭產(chǎn)生排除和限制影響或者影響國內(nèi)企業(yè)和消費者福利的情況越來越多,。為維護(hù)本國市場的競爭秩序,、消費者福利以及民族企業(yè)的貿(mào)易利益，越來越多的國家依據(jù)效果原則,，規(guī)定本國反壟斷法對發(fā)生在本國境外的壟斷行為同樣具有管轄權(quán),。所謂效果原則，是指只要發(fā)生在國外的壟斷行為對國內(nèi)布場競爭產(chǎn)生了影坰,，就可對該壟斷行為適用本國反壟斷法,。因此，在反壟斷法適用的地域范圍方面,，“屬地原則+效果原則”被當(dāng)今各國反壟斷法廣泛采用,，我國也不例外。

我國《反壟斷法》第二條規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)經(jīng)濟(jì)話動中的壟斷行為,，適用本法,。”這就是屬地原則,。同時,，該條后半段對效果原則進(jìn)行了規(guī)定：“中華人民共和國 境外的壟斷行為，對境內(nèi)市場競爭產(chǎn)生排除,、限制影響的,，適用本法�,！笨梢�,，我國《反壟斷法》的效力不僅及于發(fā)生在境內(nèi)的壟斷行為，而且還及于發(fā)生在境外的對境內(nèi)市場 競爭產(chǎn)生排除,、限制影響的壟斷行為,。這里所稱“境內(nèi)”，不含港,、澳,、臺地區(qū)。

(二）反壟斷法適用的主體和行為類型

1.反壟斷法的“三大支柱”

根據(jù)當(dāng)今世界反壟斷法的通例，我國《反壟斷法》對以“經(jīng)營者”為行為主體的下列壟斷行為予以規(guī)制：（1）經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議,；（2）經(jīng)營者濫用市場支配地位,；（3）具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中,。上述三種壟斷行為的主體的是“經(jīng)者 者”,。所謂經(jīng)營者，是指從事商品生產(chǎn),、經(jīng)營或者提供服務(wù)的自然人,、法人和其他組織。 對這三種行為的規(guī)制制度是反壟斷法實體規(guī)范的主體,，通常被稱作反壟斷法的三大支柱,。應(yīng)當(dāng)指出，反壟斷法所禁止或限制的壟斷協(xié)議,、溢用市場支配地位行為以及經(jīng)營者集中都具有特定含義,、構(gòu)成要件和適用條件，并非所有的類似行為均為非法,。因此,，《反壟斷法》第五條規(guī)定，“經(jīng)營者可以通過公平競爭,、自愿聯(lián)合,，依法實施集中，擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模,，提高市場競爭能力,。”

2.濫用行政權(quán)力排除,、限制競爭行為

濫用行政權(quán)力排除,、限制競爭行為，在理論上通常被稱為“行政壟斷行為”,。行政壟斷,，是我國基于體制原因的特有現(xiàn)象�,！斗磯艛喾ā返诎藯l規(guī)定：“行政機關(guān)和法律,、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力，排除,、限制競爭,。”可見,，濫用行政權(quán)力排除,、限制競爭行為的主體是行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共職務(wù)職能的組織。濫用行政權(quán)力排除,、限制競爭行為雖不是傳統(tǒng)意義上的壟斷行為,，但同樣具有排除、限制競爭的效果,，因此，也是我國反壟斷法的規(guī)制對象,。

3.行業(yè)協(xié)會的壟斷行為

在市場經(jīng)濟(jì)條件下,，作為特定經(jīng)營領(lǐng)域的自律性組織，行業(yè)協(xié)會具有促進(jìn)信息溝通與交流,、維護(hù)成員企業(yè)的合法權(quán)益等重要作用,。但是，作為一種企業(yè)間的聯(lián)合,，行業(yè)協(xié)會有時也會參與組織實施諸如橫向價格聯(lián)盟之類的壟斷行為,，為此，行業(yè)協(xié)會的行為也會受到反壟斷法的關(guān)注,。我國《反壟斷法》第十一條規(guī)定：“行業(yè)協(xié)會應(yīng)當(dāng)加強行業(yè)自律,，引導(dǎo)本行業(yè)的經(jīng)營者依法競爭，維護(hù)市場競爭秩序,�,！钡谑�六條規(guī)定：“行業(yè)協(xié)會不得組織本行業(yè)的經(jīng)營者從事本章禁止的壟斷行為�,！�

（三）反壟斷法的適用除外

反壟斷法上的適用除外是指將特定領(lǐng)域排除在反壟斷法的適用范圍,，根本不予適用的制度。適用除外將部分壟斷行為排除于反壟斷法的適用范圍之外,，從消極方面界定反壟斷法的適用范圍,。《反壟斷法》第五十五條和第五十六條分別規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)和農(nóng)業(yè)領(lǐng)域的反壟斷法適用除外制度,。

1.知識產(chǎn)權(quán)的正當(dāng)行使

為鼓勵創(chuàng)新和科技進(jìn)步,，法律賦予知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人以壟斷權(quán)，“獨占性”是知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)屬性,。因此,，經(jīng)營者依照有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律、行政法規(guī)規(guī)定行使知識產(chǎn)權(quán)的行為,，不適用反壟斷法,。但是，經(jīng)營者濫用知識產(chǎn)權(quán),，排除,、限制競爭的行為，不可排除反壟斷法的適用。

2.農(nóng)業(yè)生產(chǎn)中的聯(lián)合或者協(xié)同行為

農(nóng)業(yè)是國民經(jīng)濟(jì)命脈,，事關(guān)糧食安全,。為弱化農(nóng)業(yè)領(lǐng)域的競爭風(fēng)險，穩(wěn)定農(nóng)民收入,，進(jìn)而解除國家的后顧之憂,，反壟斷法對農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者及農(nóng)村經(jīng)濟(jì)組織在農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)、加工,、銷售,、運輸、儲存等經(jīng)營活動中實施的聯(lián)合或者協(xié)同行為排除適用,。

另外需要特別說明的是《反壟斷法》第七條第一款,，該款規(guī)定，“國有經(jīng)濟(jì)占控制地位的關(guān)系國民經(jīng)濟(jì)命脈和國家安全的行業(yè)以及依法實行專營專賣的行業(yè),，國家對其經(jīng)營者的合法經(jīng)營活動予以保護(hù),，并對經(jīng)營者的經(jīng)營行為及其商品和服務(wù)的價格依法實施監(jiān)管和調(diào)控，維護(hù)消費者利益,，促進(jìn)技術(shù)進(jìn)步”,，但是，這并不意味著《反壟斷法》不適用于國有壟斷企業(yè),。對于鐵路,、事由、電信,、電網(wǎng),、煙草等重點行業(yè)，國家通過立法賦予其壟斷性經(jīng)營權(quán),，但是,，如果這些國有壟斷企業(yè)從事壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位行為,，或者從事可能排除,、限制競爭的經(jīng)營者集中行為，同樣應(yīng)受《反壟斷法》的限制,。

490與491

將“二,、反壟斷法實施機制”與“三、相關(guān)市場及界定”調(diào)換位置

并且有調(diào)整491頁倒數(shù)第二段變?yōu)椋?SPAN lang=EN-US>

“三,、相關(guān)市場界定

競爭和壟斷均為特定市場范圍內(nèi)的相對概念,。在一定范圍的市場內(nèi)的壟斷，如果放在更大范圍的市場內(nèi)進(jìn)行考察,，就不一定是壟斷,。因此,，認(rèn)定壟斷之前必須先界定市場的范圍。在禁止經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議,、禁止經(jīng)營者溢用市場支配地位,、控制具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中等反壟斷,，均可能涉及相關(guān)市場的界定問題,。恰如其分地界定相關(guān)市場，是判斷經(jīng)營者之間是否存在競爭關(guān)系,、經(jīng)營者的市場地位,，進(jìn)而評估壟斷行為對競爭的影響的前提和條件�,！�

492

第4-17行改為

（一）相關(guān)市場的概念與界定維度

根據(jù)《反壟斷法》第十二條第二款，相關(guān)市場,，是指經(jīng)營者在一定時期內(nèi)就特定商品或者服務(wù)（以下統(tǒng)稱商品）進(jìn)行競爭的商品范圍和地域范圍,。正如對具體的空間需要從長、寬,、高三個不同維度界定一樣,，相關(guān)市場的界定也涉及不同的維度。從上述相關(guān)市場的法律定義可以看出,，界定相關(guān)市場涉及的維度包括時間,、商品和地域等三個維度。

并非任何的市場界定都涉及全部三個維度,。大部分反壟斷分析中,，相關(guān)市場只需從商品和地域兩個維度進(jìn)行界定；只有涉及特定商品時,，才會用到時間維度,。如在“唐山人人訴百度溢用市場支配地位案”中，法院將相關(guān)市場界定為“中國搜索引擎服務(wù)市場”,，其中商品維度就是“搜索引擎服務(wù)”,，地域維度是“中國"。通常,，我們將相關(guān)市場界定中的商品,、地域和時間維度，分別稱為相關(guān)商品市場,、相關(guān)地域市場和相關(guān)時伺市場,。

（二）相關(guān)商品市場及其界定

相關(guān)商品市場，是指具有緊密替代關(guān)系的商品范圍,。所有具有緊密的相互替代關(guān)系的商品構(gòu)成同一個市場,。這里的“商品”,，是個廣義概念，不僅包括傳統(tǒng)意義上的貨物,，而且還包括服務(wù),。在技術(shù)貿(mào)易、許可協(xié)議等涉及知識產(chǎn)權(quán)的反壟斷執(zhí)法工作中,，商品的概念還會繼續(xù)拓展到技術(shù)以及為完成某項技術(shù)創(chuàng)新而從事的研發(fā)活動,，也就是通常所說的“相關(guān)技術(shù)市場”和“相關(guān)創(chuàng)新市場”。

確定商品市場的意義在于,，它可以明確哪些商品之間存在著競爭,。商品之間的“緊密的相互替代性”是界定相關(guān)產(chǎn)品市場的基本原則。由于商品市場存在著賣方和買方兩個主體,，因此,，商品市場一般從需求可替代性和供給可替代性兩方面分析和界定。需求可替代性是指從需求者角度來看,，商品之間的相互替代程度如何,。一般來說，商品之間的可 替代性越高它們之間的競爭關(guān)系就越強,，就越可能屬于同一相關(guān)市場,。供給可替代性是 指當(dāng)一種商品的需求增加時，其他經(jīng)營者轉(zhuǎn)產(chǎn)該種商品以進(jìn)人市場,、增加供給的可能性,。一般來說，其他經(jīng)營者的轉(zhuǎn)產(chǎn)成本越低,，提供緊密替代商品越迅速,，則供給可替代程度就越髙，其他經(jīng)營者因轉(zhuǎn)產(chǎn)而帶來的潛在市場份額也將一并計人相關(guān)市場的總量,。

491

刪除3.相關(guān)時間市場,，下面的第二段共2行。

490

從“二,、反壟斷法實施機制至（二）反壟斷機構(gòu)”改為

四,、反壟斷法的實施機制

反壟斷法的實施機制，是指出現(xiàn)違反反壟斷法的行為或應(yīng)由反壟斷法控制的經(jīng)營者集中行為時,，實現(xiàn)反壟斷法律規(guī)制,、維護(hù)競爭秩序的機制。綜觀全球,，反壟斷法的實施機制主要有以美國為代表的直接訴訟模式,，以及以歐盟為代表的行政執(zhí)法模式。就前者而言,， 既可以由行政執(zhí)法機構(gòu)代表國家或州政府對涉嫌違法的經(jīng)營者向法院提起民事或刑事之訴,，也可以由違法行為的直接受害人對涉嫌違法的經(jīng)營者向法院提起私人民事之訴,。就后者而言，則主要由行政執(zhí)法機構(gòu)負(fù)責(zé)反壟斷調(diào)查（審查）以及處罰,；當(dāng)事人對行政執(zhí)法機構(gòu)的行政決定不服的,，可以通過行政訴訟尋求救濟(jì)。我國《反壟斷法》系統(tǒng)規(guī)定了反壟斷行政執(zhí)法機構(gòu),、相關(guān)行政法律責(zé)任以及調(diào)查和審查程序等行政執(zhí)法機制,，同時還規(guī)定，經(jīng)營者實施壟斷行為,，給他人造成損失的,，受損害方有權(quán)通過民事訴訟追究其民事責(zé)任�,？梢�,，我國的反壟斷法實施機制，是以行政執(zhí)法為主,、民事訴訟為重要補充的“雙軌制”模式,。

在制度構(gòu)成上，反壟斷法的實施機制主要包括法律責(zé)任,、行政執(zhí)法機制以及民亊訴訟機制等方面的內(nèi)容,。

（一）反壟斷法律責(zé)任

一般而言,，反壟斷法上的法律責(zé)任主要有三類：一是反壟斷執(zhí)法機構(gòu)對違法主體科以的行政責(zé)任,，如責(zé)令停止壟斷行為、罰款等,；二是違法主體對因壟斷行為而受損的他方承擔(dān)的民事賠償責(zé)任,；三是實施壟斷行為、情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的,，應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任,。

1.行政責(zé)任

我國的反壟斷法實施機制以行政實施為主，因此,，《反壟斷法》主要規(guī)定了違法者的行政責(zé)任,，包括責(zé)令停止違法行為、沒收違法所得,、罰款等形式,。當(dāng)事人不服反壟斷法執(zhí)法機構(gòu)有關(guān)處罰決定的，可以申請行政復(fù)議,，也可以直接向人民法院提起行政訴訟,。

2.民事責(zé)任

《反壟斷法》第五十條規(guī)定：“經(jīng)營者實施壟斷行為，給他人造成損失的,，依法承擔(dān)民事責(zé)任”,。反壟斷法上的民事責(zé)任,，既可以基于非法壟斷行為侵害他人合法權(quán)益而產(chǎn)生，也可以基于合同因違反反壟斷法而無效產(chǎn)生,。非法壟斷行為的受害人可向人民法院直接提起民事訴訟,，向有關(guān)當(dāng)事人主張民事責(zé)任。

根據(jù)最髙人民法院于2012年5月3日公布的《關(guān)于審理因壟斷行為引發(fā)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《反壟斷司法解釋》）,，被告實施壟斷行為,，給原告造成損失的，根據(jù)原告的訴求和查明的事實,，人民法院可以依法判令被告承擔(dān)停止侵害,、賠償損失等民事責(zé)任。根據(jù)原告的請求,，人民法院可以將原告因調(diào)查,、制止壟斷行為所支付的合理開支計入損失賠償范圍。被訴合同內(nèi)容,、行業(yè)協(xié)會的章程等違反反壟斷法或者其他法律,、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定其無效,。因此,，違反反壟斷法的民事責(zé)任形式主要包括停止侵害、賠償損失以及返還財產(chǎn)等責(zé)任形式,。

2.刑事責(zé)任

一般而言,，當(dāng)損害經(jīng)濟(jì)秩序的非法行為情節(jié)嚴(yán)重時，也會構(gòu)成犯罪,，進(jìn)而導(dǎo)致刑事責(zé)任,。美國的《謝爾曼法》就對壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位行為等主要壟斷行為規(guī)定了刑事責(zé)任,。我國《反襲斷法》 并未對壟斷行為規(guī)定刑事責(zé)任,，僅對阻礙、拒絕反壟斷執(zhí) 法機構(gòu)審查,、調(diào)查行為以及反壟斷法執(zhí)法機構(gòu)工作人員濫用職權(quán),、玩忽職守、徇私舞弊或者泄露執(zhí)法過程中知悉的商業(yè)秘密兩種形,，規(guī)定了刑事責(zé)任,。

(二)反壟斷行政執(zhí)法

反壟斷行政執(zhí)法行為主要包括兩個基本類型：一是反壟斷執(zhí)法機構(gòu)依法對涉嫌構(gòu)成壟斷協(xié)議，濫用市場支配地位行為以及濫用行政權(quán)力排除,、限制競爭行為的調(diào)查,；二是反壟 斷執(zhí)法機構(gòu)對經(jīng)營者集中的審查。鑒于經(jīng)營者集中的審查程序的特殊性和專屬性,，本教材將其置于本章第四節(jié),，與經(jīng)營者集中審查實體制度一并介紹,。

（二）反壟斷機構(gòu)改為“1.反壟斷機構(gòu)”

491

在“三、相關(guān)市場及其界定”的上面增加

（三）反壟斷民事訴訟

與普通民事訴訟相比,，反壟斷民事訴訟在原告資格,、管轄、舉證責(zé)任,、訴訟時效等方面均具有一定的特殊性,。為此，《反壟斷司法解釋》對有關(guān)問題進(jìn)行了釋明,。

1.原告資格

原告資格解決什么人能向法院提起反壟斷民事訴訟的問題,。在美國聯(lián)邦法層面上，個人以及未與實施壟斷行為的經(jīng)營者發(fā)生直接交易的“間接購買人”作為壟斷民事案件的原告資格受到嚴(yán)格的限制,。根據(jù)《反壟斷司法解釋》第一條的規(guī)定,，因壟斷行為受到損失以及因合同內(nèi)容、行業(yè)協(xié)會的章程等違反反壟斷法而發(fā)生爭議的自然人,、法人或者其他組織,，可以向人民法院提起反壟斷民事訴訟�,？梢�,，在我國，包括間接購買人在內(nèi)的消費者,，是可以作為壟斷民亊案件原告的,。這一規(guī)定有利于維護(hù)消費者合法權(quán)益、打擊非法壟斷行為,。由于因壟斷行為受到損失的消費者可能人數(shù)眾多,，而單個當(dāng)亊人的損失額又較小,，因此,，有效發(fā)揮共同訴訟制度的功能十分必要。

2.民亊訴訟與行政執(zhí)法的關(guān)系

在行政執(zhí)法與民事訴訟雙軌制的反壟斷法實施體制下,，民亊訴訟是否以行政執(zhí)法機構(gòu)已對相關(guān)壟斷行為進(jìn)行查處為前置條件,，是需要解決的另外一個重要問題。在日本法上,，當(dāng)亊人不能直接提起反壟斷民亊訴訟,，而需以行政執(zhí)法機構(gòu)作出的關(guān)于相關(guān)壟斷行為違法的決定為前提。根據(jù)《反壟斷司法解釋》 第二條的規(guī)定,，原告直接向人民法院提起民事訴訟,，或者在反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認(rèn)定構(gòu)成壟斷行為的處理決定發(fā)生法律效力后向人民法院提起民亊訴訟，并符合法律規(guī)定的其他受理條件的,，人民法院應(yīng)當(dāng)受理,�,？梢姡�在我��,，人民法院受理壟斷民亊糾紛案件,，是不以執(zhí)法機構(gòu)已對相關(guān)壟斷行為進(jìn)行了查處為條件的。

3.專家在訴訟中的作用

作為典型的經(jīng)濟(jì)法,，反壟斷法以法為表,，以經(jīng)濟(jì)為里，具有很強的專業(yè)性,。在反壟斷訴訟中,，相關(guān)市場的界定以及涉嫌壟斷行為違法性的認(rèn)定，通常要借助經(jīng)濟(jì)學(xué)分析手段,；對反壟斷法律規(guī)范的解釋,，也涉及經(jīng)濟(jì)、社會等諸多因素,；有時,，特定產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域的反壟斷案件，還會涉及自然科學(xué)以及技術(shù)方面的專業(yè)知識,。為了為法官判斷案件提供專業(yè)幫助和依據(jù),，保證反壟斷訴訟的順利進(jìn)行，在較為復(fù)雜的反壟斷案件中,，就需要引進(jìn)專家就有關(guān)專業(yè)性問題提出意見,。《反壟斷司法解釋》對專家參與訴訟規(guī)定了兩種情形：

（1）專家出庭就專門問題進(jìn)行說明,。根據(jù) 《反壟斷司法解釋》第十二條的規(guī)定,，在反壟斷民事訴訟中，當(dāng)事人可以向人民法院申請一至二名具有相應(yīng)專門知識的人員出庭,，就案件的專門性問題進(jìn)行說明,。根據(jù)這一規(guī)定，原被告雙方都有權(quán)向人民法院申請專家出庭,；經(jīng)人民法院準(zhǔn)許,，雙方聘請的專家都可以出庭并發(fā)表專業(yè)意見。實踐中,，通常將出庭專家稱為“專家證人”,，但事實上，在這種情況下,，專家在法庭上提供的意見并非屬于《民事訴訟法》 上的證據(jù)形式,，而是作為法官判案的參考依據(jù)。

（2）專家出具市場調(diào)查或者經(jīng)濟(jì)分析報告�,！斗磯艛嗨痉ń忉�》第十三條第一款規(guī)定,，當(dāng)事人可以向人民法院申請委托專業(yè)機構(gòu)或者專業(yè)人員就案件的專門性問題作出市場調(diào)查或者經(jīng)濟(jì)分析報告。經(jīng)人民法院同意,，雙方當(dāng)事人可以協(xié)商確定專業(yè)機構(gòu)或者專業(yè)人員,；協(xié)商不成的，由人民法院指定,。該條第二款規(guī)定,，人民法院可以參照民事訴訟法及相關(guān)司法解釋有關(guān)鑒定結(jié)論的規(guī)定，對前款規(guī)定的市場調(diào)查或者經(jīng)濟(jì)分析報告進(jìn)行審查判斷,。與專家出庭就專門問題進(jìn)行的說明不同,，本條規(guī)定的“專業(yè)人員就案件的專門性問題作出的市場調(diào)查或者經(jīng)濟(jì)分析報告”，應(yīng)當(dāng)視為鑒定意見,。鑒定意見是《民事訴訟法》上的一種證據(jù)類型,，有法定的審查和采信的規(guī)則。根據(jù)《反壟斷司法解釋》,并結(jié)合《民事訴訟法》相關(guān)規(guī)定,，就案件的專門性問題作出市場調(diào)查或者經(jīng)濟(jì)分析報告的專家的產(chǎn)生有兩個途徑：一是經(jīng)人民法院同意,，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定；二是經(jīng)當(dāng)事人申請或因雙方當(dāng)事人協(xié)商不成,，由人民法皖指定,。

4.訴訟時效

（1）訴訟時效的起算。因壟斷行為產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)訴訟時效期間,，從原告知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)益受侵害之日起計算,。

（2）訴訟時效的中斷。原告向反壟斷執(zhí)法機構(gòu)舉報被訴壟斷行為的,，訴訟時效從其舉報之日起中斷,。反壟斷執(zhí)法機構(gòu)決定不立案、撤銷案件或者決定終止調(diào)查的,，訴訟時效期間從原告知道或者應(yīng)當(dāng)知道不立案,、撒銷案件或者終止調(diào)查之日起重新計算。反壟斷執(zhí) 法機構(gòu)調(diào)查后認(rèn)定構(gòu)成壟斷行為的,，訴訟時效期間從原告知道或者應(yīng)當(dāng)知道反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認(rèn)定構(gòu)成壟斷行為的處理決定發(fā)生法律效力之日起重新計算,。

（3）持續(xù)性壟斷行為的訴訟時效抗辯,。原告起訴時被訴壟斷行為已經(jīng)持續(xù)超過2年,，被告提出訴訟時效抗辯的，損害賠償應(yīng)當(dāng)自原告向人民法院起訴之日起向前推算2年計算,。

494

刪除16行至第20行,，即刪除“根據(jù)2010年12月發(fā)布的……市場變化情況、行業(yè)情況等�,！�

496

在“5.聯(lián)合抵制交易”的上面增加

根據(jù)《工商行政管理機關(guān)禁止壟斷協(xié)議行為的規(guī)定》第六條,，禁止具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者就限制購買新技術(shù)、新設(shè)備或者限制開發(fā)新技術(shù),、新產(chǎn)品達(dá)成如下壟斷協(xié)議：（1）限制購買,、使用新技術(shù)、新工藝,；（2）限制購買,、租賃、使用新設(shè)備,；（3）限制投資,、研發(fā)新技術(shù)、新工藝,、新產(chǎn)品,；（4）拒絕使用新技術(shù)、新工藝,、新設(shè)備,；（5）拒絕采用新的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。

496

倒數(shù)第二行

增加“根據(jù)《工商行政管理機關(guān)禁止壟斷協(xié)議行為的規(guī)定》第七條,，禁止具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者就聯(lián)合抵制交易達(dá)成以下壟斷協(xié)議：（1）聯(lián)合拒絕向特定經(jīng)營者供貨或者銷售商品,；（2）聯(lián)合拒絕采購或者銷售特定經(jīng)營者的商品；（3）聯(lián)合限定特定經(jīng)營者不得與其具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者進(jìn)行交易,�,！�

497

刪除第一二行

497

縱向壟斷協(xié)議中，消極影響與積極影響互換位置,。即先說消極影響,，再說積極影響。

499

將3.證明責(zé)任改為“（三）壟斷協(xié)議豁免的附加條件”

499

在3.證明責(zé)任兩行內(nèi)容后,，增加

“五,、其他協(xié)同行為的認(rèn)定

實踐中，壟斷協(xié)議的證明和認(rèn)定往往比較困難,，很多涉嫌壟斷協(xié)議行為變現(xiàn)為“其他協(xié)同行為”,，《工商行政管理機關(guān)禁止壟斷協(xié)議行為的規(guī)定》第二條第三款將“其他協(xié)同行為”界定為“經(jīng)營者雖未明確訂立書面或者口頭形式的協(xié)議或者決定，但實質(zhì)上存在協(xié)同一致的行為”,，根據(jù)我國反壟斷執(zhí)法機構(gòu)的分工,，國家發(fā)改委負(fù)責(zé)價格壟斷行為的執(zhí)法查處工作。根據(jù)《反價格壟斷規(guī)定》和《工商行政管理機關(guān)禁止壟斷協(xié)議行為的規(guī)定》,，分別為“價格性其他協(xié)同行為”和“非價格性其他協(xié)同行為”的認(rèn)定規(guī)定了初步規(guī)則,。

（一）價格性其他協(xié)同行為的認(rèn)定

對于價格壟斷協(xié)議中的“其他協(xié)同行為”的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)依據(jù)下列因素：（1）經(jīng)營者的價格行為具有一致性；（2）經(jīng)營者進(jìn)行過意思聯(lián)絡(luò),。認(rèn)定協(xié)同行為還應(yīng)考慮市場結(jié)構(gòu)和市場變化等情況,。

（二）非價格性其他協(xié)同行為的認(rèn)定

認(rèn)定其他協(xié)同行為，應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：（1）經(jīng)營者的市場行為是否具有一致性,；（2）經(jīng)營者之間是否進(jìn)行過意思聯(lián)絡(luò)或者信息交流,；（3）經(jīng)營者能否對一致行為作出合理的解釋。此外,，認(rèn)定其他協(xié)同行為,，還應(yīng)當(dāng)考慮相關(guān)市場的結(jié)構(gòu)情況、競爭狀況,、市場變化情況,、行業(yè)情況等。

可見,，在我國的反壟斷行政執(zhí)法中,，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)對于“價格性其他協(xié)同行為”和“非價格性其他協(xié)同行為”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)低，因此對涉嫌違法行為人來說也更為嚴(yán)厲,。

500

五,、濫用市場支配地位行為及其法律規(guī)制改為

第三節(jié) 濫用市場支配地位行為及其法律規(guī)制

市場之中經(jīng)營者的實力和地位各不相同，有的經(jīng)營者在競爭中依靠技術(shù)創(chuàng)新和管理水平贏得優(yōu)勢,，有的經(jīng)營者通過合并重組做強做大,，也有的經(jīng)營者則因所處行業(yè)特殊而被法律賦予壟斷性經(jīng)營權(quán)。它們都會因此而成為自己所在相關(guān)市場中具有一定市場支配地位的企業(yè),。當(dāng)今世界,，反壟斷法對經(jīng)營者合法取得的市場支配地位（包括壟斷地位）并不視為非法，而對于具有市場支配地位的經(jīng)營者濫用其市場支配地位的行為則嚴(yán)加規(guī)制,。目前,，除《反壟斷法》外，我國在禁止濫用市場地位行為方面的實體性立法主要包括發(fā)改委和國家工商總局分別發(fā)布的《反價格壟斷規(guī)定》和《工商行政管理機關(guān)禁止濫用市場支配地位行為的規(guī)定》,。其中,，《反價格壟斷規(guī)定》主要規(guī)制具有市場支配地位的經(jīng)營者使用價格手段，排除,、限制競爭的行為,。

500

倒數(shù)第10行加入一段

根據(jù)國家工商總局發(fā)布的《工商行政管理機關(guān)禁止濫用市場支配地位行為的規(guī)定》，這里所稱“其他交易條件”,，是指除商品價格,、數(shù)量之外能夠?qū)κ袌鼋灰桩a(chǎn)生實質(zhì)影響的其他因素，包括商品品質(zhì),、付款條件,、交付方式,、售后服務(wù)等,。這里所稱“能夠阻礙,、影響其他經(jīng)營者進(jìn)人相關(guān)市場”，是指排除其他經(jīng)營者進(jìn)人相關(guān)市場,，或者延緩其他經(jīng)營者在合理時間內(nèi)進(jìn)人相關(guān)市場,，或者其他經(jīng)營者雖能夠進(jìn)入該相關(guān)市場，但進(jìn)入成本提高難以在市場中開展有效競爭等,。

500

在倒數(shù)第5行競爭的能力后面增加

“并涉嫌共同實施了某種濫用行為”

501

12行最后一句話改為

則可先推定經(jīng)營者具有市場支配地位,；如果相關(guān)經(jīng)營者提不出能夠證明其不具有市場支配地位的證據(jù)，則可在此基礎(chǔ)上認(rèn)定經(jīng)營者具有市場支配地位,。

502

刪除（6）中最后一句話

503

在4.沒有正當(dāng)理由,，限定……的上面增加

另外，具有市場支配地位的經(jīng)營者拒絕與交易相對人進(jìn)行交易時,，通常通過間接方式變相進(jìn)行,。根據(jù)《反價格壟斷規(guī)定》及《工商行政管理機關(guān)禁止濫用市場支配地位行為的規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，下列沒有正當(dāng)理由,、以間接方式拒絕交易的行為同樣受到禁止：

（1）通過設(shè)定過高的銷售價格或者過低的購買價格,，變相拒絕與交易相對人進(jìn)行交易；（2）削減與交易相對人的現(xiàn)有交易數(shù)量,；（3）拖延,、中斷與交易相對人的現(xiàn)有交易；（4）拒絕與交易相對人進(jìn)行新的交易,；（5）設(shè)置限制性條件,，使交易相對人難以繼續(xù)與 其進(jìn)行交易；（6）拒絕交易相對人在生產(chǎn)經(jīng)營活動中以合理條件使用其必需設(shè)施,。

在認(rèn)定上述第（6）項時,，應(yīng)當(dāng)綜合考慮另行投資建設(shè)、另行開發(fā)建造該設(shè)施的可行性,、交易相對人有效開展生產(chǎn)經(jīng)營活動對該設(shè)施的依賴程度,、該經(jīng)營者提供該設(shè)施的可能性以及對自身生產(chǎn)經(jīng)營活動造成的影響等因素。 /

根據(jù)《反價格壟斷規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定,，能構(gòu)成否認(rèn)拒絕交易行為違法性的正當(dāng)理由 包括：（1）交易相對人有嚴(yán)重的不良信用記錄,，或者出現(xiàn)經(jīng)營狀況持續(xù)惡化等情況，可能會給交易安全造成較大風(fēng)險的,；（2）交易相對人能夠以合理的價格向其他經(jīng)營者購買同種商品,、替代商品，或者能夠以合理的價格向其他經(jīng)營者出售商品的,；（3）能夠證明行為具有正當(dāng)性的其他理由,。

503

倒數(shù)第二行搭售及附加的前面增加

根據(jù)《反價格壟斷規(guī) 定》 及《工商行政管理機關(guān)禁止濫用市場支配地位行為的規(guī)定》,，所謂“附加其他不合理的交易條件”主要包括：（1）在價格之外附加不合理的費用；（2）對合同期限,、支付方式,、 商品的運輸及交付方式或者服務(wù)的提供方式等附加不合理的限制；（3）對商品的銷售地域,、 銷售對象,、售后服務(wù)等附加不合理的限制；（4）附加與交易標(biāo)的無關(guān)的交易條件,。

504

7-11行改為

根據(jù) 《工商行政管理機關(guān)禁止溢用市場支配地位行為的規(guī)定》,，除價格外的其他交易條件主要包括：（1）實行不同的交易數(shù)量、品種,、品質(zhì)等級,；（2）實行不同的數(shù)量折扣等優(yōu)惠條件；（3）實行不同的付款條件,、交付方式,；（4）實行不同的保修內(nèi)容 和期限、維修內(nèi)容和時間,、零配件供應(yīng),、技術(shù)指導(dǎo)等售后服務(wù)條件。

差別待遇可使相同產(chǎn)品的賣方或者買方獲得不同的交易機會,，從而直接影響到他們的公平競爭,。而且，同一種產(chǎn)品的不同批發(fā)價會直接影響到零售價,，不同的零售價又直接影響消費者的利益,。因此，價格歧視不僅影響市場競爭,，而且還會損害消費者的利益,。

505

倒數(shù)第三行

增加

（五）我國關(guān)于經(jīng)營者集中反壟斷控制的主要立法

《反壟斷法》對經(jīng)營者集中的反壟斷審查制度進(jìn)行了專章規(guī)定。其后,，國務(wù)院于2008年8月公布了《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》,規(guī)定了經(jīng)營者集中申報的基本 標(biāo)準(zhǔn),，同時，授權(quán)國務(wù)院商務(wù)主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門另行制定金融業(yè)經(jīng)營者集中申報營業(yè)額的計算辦法,。2009年7月,，商務(wù)部、人民銀行,、銀監(jiān)會,、證監(jiān)會和保監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布了《金融業(yè)經(jīng)營者集中申報營業(yè)額計算辦法》，具體規(guī)定了銀行,、保險,、證券,、期貨等金融行業(yè)經(jīng)營者的營業(yè)額要素和計算公式。2009年11月,，商務(wù)部發(fā)布了《經(jīng)營申報辦法》和 《經(jīng)營者集中審查辦法》,對有關(guān)經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的一些具體操作性問題以及審查程序進(jìn)行了明確和細(xì)化,。此外，商務(wù)部還陸續(xù)發(fā)布了《關(guān)于實施經(jīng)營者集中資產(chǎn)或業(yè)務(wù)剝離的暫行規(guī)定》,、《關(guān)于評估經(jīng)營者集中競爭影響的暫行規(guī)定》以及《未依法申報經(jīng)營者集中調(diào)查處理暫行辦法》等規(guī)章,，對經(jīng)營者集中反壟斷審查中的有關(guān)實體 和程序制度進(jìn)行了明確,。

506

刪除第一段

509

（六）及（七）的內(nèi)容變?yōu)?SPAN lang=EN-US>

六,、經(jīng)營者及職工未依法申報的調(diào)查處理

我國的經(jīng)營者集中反壟斷控制制度，采取的是集中實施前經(jīng)營者主動申報審查模式,。依據(jù)這模式,，只要達(dá)到法律規(guī)定的申報標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)營者集中，均應(yīng)主動向執(zhí)法機構(gòu)申報,，接受審查,，應(yīng)該申報而未申報的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任,。根據(jù)《反壟斷法》第四十八條的規(guī)定,，“經(jīng)營者違反本法規(guī)定實施集中的，由國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)責(zé)令停止實施集中,、限期處分股份或者資產(chǎn),、限期轉(zhuǎn)讓營業(yè)以及采取其他必要措施恢復(fù)到及集中前的狀態(tài)，可以處五十萬元以下的罰款,�,！�

此外，商務(wù)部發(fā)布了《未依法申報經(jīng)營者及職工調(diào)查處理暫行辦法》,，對經(jīng)營者集中未依法申報調(diào)查處理程序,，作了較為具體的規(guī)定。在未依法申報的法律責(zé)任方面,，該規(guī)定除了重申了《反壟斷法》第四十八條的內(nèi)容外,，還附加規(guī)定，商務(wù)部在依據(jù)該條作出處理時,，應(yīng)當(dāng)考慮未依法申報行為的性質(zhì),、程度、持續(xù)的時間,，以及關(guān)于該行為是否具有或者可能具有排除,、限制競爭效果的評估結(jié)果等因素。