2024年注會(huì)《戰(zhàn)略》第五章為一般章。在近3年的考試中,，本章的平均分值約為5分。本章分值雖少,，但所有題型均可涉及,，且常考點(diǎn)非常突出,，學(xué)習(xí)難度不高,。

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【所屬章節(jié)】

第五章  公司治理

第二節(jié)  公司治理三大問題

【知 識(shí) 點(diǎn)】 

終極股東對(duì)于中小股東的“隧道挖掘”問題

剝奪型公司治理問題主要是控股股東剝奪其他中小股東利益的行為,，即“隧道挖掘”行為。

（一）違背勤勉義務(wù)——濫用企業(yè)資源

【含義】指控股股東并非以自己私利占有企業(yè)資源,，而是未按照股東共同利益最大化目標(biāo)去配置使用資源,。

【具體表現(xiàn)】控股股東沒有為了股東共同利益而改善公司經(jīng)營(yíng)管理、進(jìn)行戰(zhàn)略決策和監(jiān)督經(jīng)理人的不作為或亂作為,。

【案例】甲上市公司控股股東對(duì)該公司進(jìn)行重組,，自重組以來(lái)，甲公司資產(chǎn)負(fù)債率急劇增高,，令人匪夷所思的是甲公司仍繼續(xù)擴(kuò)大規(guī)模,，大手筆上項(xiàng)目,，而且這些項(xiàng)目多數(shù)為市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)激烈的普通產(chǎn)品。甲公司中小股東不禁質(zhì)疑：高負(fù)債下大舉開展低效投資,，意義何在,。

（二）違背忠實(shí)義務(wù)——占用企業(yè)資源

1.直接占用資源

【含義】指終極股東直接從企業(yè)將利益輸送給自己，這種行為在上市公司中經(jīng)常出現(xiàn),。

【具體表現(xiàn)】①直接從子公司借款,、由控股子公司代為借款、要求子公司代墊費(fèi)用,、代償債務(wù),、代發(fā)工資、利用子公司為終極股東提供違規(guī)擔(dān)保,、向子公司虛假出資,、由子公司提供無(wú)商業(yè)實(shí)質(zhì)性交易的預(yù)付賬款等。

②終極股東占用上市子公司的商標(biāo),、品牌,、專利等無(wú)形資產(chǎn)，以及搶占上市子公司的商業(yè)機(jī)會(huì)等,。

【案例】“預(yù)付賬款”與“占用商標(biāo)”的實(shí)際操作

①預(yù)付賬款：上市公司新大洲,，2018年度向其實(shí)際控制人控制的企業(yè)共預(yù)付采購(gòu)款7.5億元，因部分預(yù)付賬款不具有商業(yè)實(shí)質(zhì),，形成期末非經(jīng)營(yíng)性資金占用4.79億元,。

②占用商標(biāo)：張?jiān)＜瘓F(tuán)于2009年注冊(cè)了愛斐堡、黃金冰谷等商標(biāo),，上述商標(biāo)由上市子公司張?jiān)在生產(chǎn)過(guò)程中創(chuàng)立,，完全有條件由上市公司進(jìn)行注冊(cè)，但令人意想不到的是,，其仍由控股股東張?jiān)＜瘓F(tuán)注冊(cè)后特許給張?jiān)使用,，并由張?jiān)＜瘓F(tuán)收取銷售收入2%的商標(biāo)使用費(fèi)，此舉侵害了上市公司中小股東利益,。

2.關(guān)聯(lián)性交易

（1）商品服務(wù)交易活動(dòng)

【含義】終極股東與上市子公司在銷售商品和提供服務(wù)（或購(gòu)買商品和服務(wù)）中，利用價(jià)格的“高出低進(jìn)”將子公司利潤(rùn)轉(zhuǎn)移給終極股東,，進(jìn)行利益輸送,。

提示

X上市子公司長(zhǎng)期從控股股東控制的A公司處以高于市場(chǎng)價(jià)40%的價(jià)格購(gòu)買一些重要原材料。

（2）資產(chǎn)租用和交易活動(dòng)

【含義】終極股東與上市子公司在涉及固定資產(chǎn),、無(wú)形資產(chǎn)（如房屋,、土地使用權(quán)、機(jī)器設(shè)備,、商標(biāo)和專利等）的租用和交易活動(dòng)中,，利用非公允價(jià)格將子公司利潤(rùn)轉(zhuǎn)移給終極股東,，進(jìn)行利益輸送。

提示

Y上市子公司向控股股東控制的B公司以每年40萬(wàn)元的價(jià)格租入一套機(jī)器設(shè)備,，但此時(shí)同樣機(jī)器設(shè)備的市場(chǎng)租賃價(jià)格僅為20萬(wàn)元,。

（3）費(fèi)用分?jǐn)偦顒?dòng)

【含義】實(shí)踐中，有時(shí)上市子公司與其控股母公司對(duì)一些共同費(fèi)用需要進(jìn)行分?jǐn)?，但終極股東常常采用不公平的費(fèi)用分?jǐn)偡绞綇纳鲜凶庸精@取利益,。同時(shí)，終極股東自己或者派人到上市子公司擔(dān)任董,、監(jiān),、高等職位后，將相關(guān)的高額薪酬,、獎(jiǎng)金,、在職消費(fèi)等費(fèi)用分?jǐn)偟缴鲜凶庸荆@也是終極股東利用費(fèi)用分?jǐn)偦顒?dòng)從上市子公司進(jìn)行利益輸送的一種常見方式,。

提示

Z上市子公司人力資源部繳納的勞動(dòng)保險(xiǎn)中包括其控股股東及其關(guān)聯(lián)公司人員的保險(xiǎn),。

3.掠奪性財(cái)務(wù)活動(dòng)

（1）掠奪性融資

【含義】一些上市公司控股股東通過(guò)財(cái)務(wù)造假以騙取上市資格、通過(guò)虛假手段包裝利潤(rùn)以高價(jià)格向外部中小投資者發(fā)行股票,，實(shí)質(zhì)上損害了外部中小股東的利益,。

另外，利用上市子公司向終極股東低價(jià)定向增發(fā)股票也屬于掠奪性融資行為,。

提示

某上市子公司在2021年年底向控股股東定向增發(fā)5元/股的股票1億股,，而當(dāng)時(shí)的股價(jià)卻為8元/股。

（2）內(nèi)幕交易

【含義】終極股東利用所知悉,、但尚未公開的可能影響證券市場(chǎng)價(jià)格的重大信息,，先行一步對(duì)市場(chǎng)做出反應(yīng)，使其有更多的獲利或減少損失的機(jī)會(huì),，從而增加了廣大中小投資者遭受損失的可能性,。

 提示

甲公司的終極股東利用未公開的利好內(nèi)幕信息提前低價(jià)購(gòu)入甲上市公司股票，然后再高價(jià)出售并從中獲利,。

（3）掠奪性資本運(yùn)作

【含義】由上市子公司高價(jià)收購(gòu)終極股東持有的其他公司股權(quán)或低價(jià)向終極股東出售其持有的其他公司股權(quán),，造成上市子公司的利益流向終極股東。

【案例1】在上市公司通策醫(yī)療50.5億元收購(gòu)海駿科技一案中,，收購(gòu)標(biāo)的預(yù)估增值率高達(dá)427.19%,。

標(biāo)的資產(chǎn)與通策醫(yī)療受同一實(shí)際控制人控制。換言之,，實(shí)際控制人計(jì)劃以高價(jià)把自己的資產(chǎn)轉(zhuǎn)入上市公司,。

【案例2】一些高溢價(jià)收購(gòu)暗藏“貓膩”，有向大股東進(jìn)行利益輸送的嫌疑,。

例如,，在上市公司迪森股份以7.35億元,，溢價(jià)率為488%收購(gòu)迪森家鍋100%股權(quán)一案中，交易的對(duì)象迪森家鍋是迪森股份的兄弟公司,，兩者同被一家控股股東和實(shí)際控制人所控制,。交易一經(jīng)公布，立刻引發(fā)了市場(chǎng)的廣泛質(zhì)疑,。

無(wú)論是以支付股份還是現(xiàn)金的方式,，支付對(duì)價(jià)的都是上市公司，全體股東都是這個(gè)對(duì)價(jià)的承擔(dān)者,，高溢價(jià)收購(gòu)大股東的自有資產(chǎn),，無(wú)異于通過(guò)損害中小股東的利益來(lái)滿足大股東的自身需求。

（三）如何保護(hù)中小股東的權(quán)益

1.累積投票制

【闡釋】是指股東在行使表決權(quán)時(shí),，每位股東按其所持有表決權(quán)的股份數(shù)與被選人數(shù)的乘積為其應(yīng)有的表決票數(shù),，他可以將表決票數(shù)集中投向所選擇的對(duì)象。

【作用】通過(guò)投票數(shù)的累積計(jì)算,，擴(kuò)大了股東的表決權(quán)數(shù)量,。目的在于防止大股東利用表決權(quán)優(yōu)勢(shì)操縱董事、監(jiān)事的選舉,，矯正“一股一票”表決制度存在的弊端,。

2.建立有效的股東民事賠償制度

【闡釋】公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任,。

3.建立表決權(quán)排除制度

【闡釋】表決權(quán)排除制度也被稱為表決權(quán)回避制度,，是指當(dāng)某一股東與股東大會(huì)討論的決議事項(xiàng)有特別的利害關(guān)系時(shí)，該股東或其代理人均不得就其持有的股份行使表決權(quán)的制度,。

4.完善小股東的代理投票權(quán)

【闡釋】股東表決權(quán)代理制度：①股東本人主動(dòng)委托他人代為行使表決權(quán),；②他人勸誘股東將表決權(quán)委托給自己代為行使。股東表決權(quán)代理制度可以給中小股東更多參與公司治理的機(jī)會(huì),。

5.建立股東退出機(jī)制

【闡釋】當(dāng)公司被終極股東所控制,，使得中小股東的權(quán)益遭受巨大損害，且無(wú)法通過(guò)其他途徑解決時(shí),，為保障中小股東的利益不遭受損害,，則需要建立股東的退出機(jī)制。公司股東的退出機(jī)制包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓,、公司減資,、要求公司回購(gòu)、解散公司,、破產(chǎn)清算等。

易錯(cuò)易混點(diǎn)1：掠奪性融資與掠奪性資本運(yùn)作

易錯(cuò)易混點(diǎn)2：“內(nèi)部人控制”與“隧道挖掘”

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