【小編"紀念"】2013年中級會計職稱第一輪備考已開始,，學(xué)員們要進入學(xué)習(xí)狀態(tài)了，小編每天會發(fā)布一些中級會計職稱考試的重要知識點,，供學(xué)員們參考。

　　所屬章節(jié)：本知識點屬于中級《經(jīng)濟法》第五章合同法律制度的第五節(jié)合同的擔保的內(nèi)容

　　本知識點內(nèi)容導(dǎo)航：擔保是指依照法律規(guī)定,，或由當事人雙方經(jīng)過協(xié)商一致而約定的,，為保障合同債權(quán)實現(xiàn)的法律措施

　　正文：合同擔保

　　(一) 擔保的概念

　　擔保是指依照法律規(guī)定，或由當事人雙方經(jīng)過協(xié)商一致而約定的,，為保障合同債權(quán)實現(xiàn)的法律措施,。根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》(以下簡稱《物權(quán)法》)和《中華人民共和國擔保法》(以下簡稱《擔保法》)的規(guī)定，債權(quán)人在借貸,、買賣等民事活動中,，為保障實現(xiàn)其債權(quán)，需要擔保的,，可以依法設(shè)立擔保物權(quán),。

　　擔保物權(quán)人在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形，依法享有就擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利,，但法律另有規(guī)定的除外,。擔保物權(quán)的擔保范圍包括主債權(quán)及其利息、違約金,、損害賠償金,、保管擔保財產(chǎn)和實現(xiàn)擔保物權(quán)的費用。第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔保的,，可以要求提供反擔保,。反擔保人可以是債務(wù)人，也可以是債務(wù)人之外的其他人,。反擔保方式可以是債務(wù)人提供的抵押或者質(zhì)押,，也可以是其他人提供的保證、抵押或者質(zhì)押,。

　　根據(jù)《物權(quán)法》和《擔保法》的規(guī)定,，擔保的方式包括保證、抵押,、質(zhì)押,、留置和定金五種方式。

　　設(shè)立擔保物權(quán),，應(yīng)當依照法律規(guī)定訂立擔保合同,。

　　設(shè)定擔保的根本目的，是保證合同的切實履行,，既保障合同債權(quán)人實現(xiàn)其債權(quán),，也促使合同債務(wù)人履行其債務(wù)。擔�,；顒討�(yīng)當遵循平等,、自愿,、公平、誠實信用的原則,，以維護參加擔保各方當事人的合法權(quán)益,。

　　(二) 擔保合同的性質(zhì)

　　擔保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同，主債權(quán)債務(wù)合同無效,，擔保合同無效,，但法律另有規(guī)定的除外。有下列情形之一的,，擔保物權(quán)消滅：主債權(quán)消滅;擔保物權(quán)實現(xiàn);債權(quán)人放棄擔保物權(quán);法律規(guī)定的擔保物權(quán)消滅的其他情形,。

　　擔保合同被確認無效后，債務(wù)人,、擔保人,、債權(quán)人有過錯的，應(yīng)當根據(jù)其過錯各自承擔相應(yīng)的民事責任,。同一債權(quán)上數(shù)個擔保物權(quán)并存時,，債權(quán)人放棄債務(wù)人提供的物的擔保的，其他擔保人在其放棄權(quán)利的范圍內(nèi)減輕或者免除擔保責任,。

　　主合同和擔保合同發(fā)生糾紛提起訴訟的,，應(yīng)當根據(jù)主合同確定案件管轄。一般保證的債權(quán)人向債務(wù)人和保證人一并提起訴訟的,，人民法院可以將債務(wù)人和保證人列為共同被告參加訴訟,。但是，應(yīng)當在判決書中明確在對債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行后仍不能履行債務(wù)時,，由保證人承擔保證責任,。連帶責任保證的債權(quán)人可以將債務(wù)人或者保證人作為被告提起訴訟，也可以將債務(wù)人和保證人作為共同被告提起訴訟,。債務(wù)人對債權(quán)人提起訴訟,，債權(quán)人提起反訴的，保證人可以作為第三人參加訴訟,。債權(quán)人向人民法院請求行使擔保物權(quán)時,，債務(wù)人和擔保人應(yīng)當作為共同被告參加訴訟。同一債權(quán)既有保證又有物的擔保的,，當事人發(fā)生糾紛提起訴訟的,，債務(wù)人與保證人、抵押人或者出質(zhì)人可以作為共同被告參加訴訟,。

　　(三) 擔保合同的無效

　　根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定,，下列擔保合同無效：

　　1. 國家機關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體違反法律規(guī)定提供擔保的,，擔保合同無效;

　　2. 董事,、經(jīng)理違反《中華人民共和國公司法》的有關(guān)規(guī)定,，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔保的,，擔保合同無效;

　　3. 以法律,、法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)設(shè)定擔保的，擔保合同無效;

　　4. 有下列情形之一的,，對外擔保合同無效：

　　(1) 未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準或者登記對外擔保的;

　　(2) 未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準或者登記,，為境外機構(gòu)向境內(nèi)債權(quán)人提供擔保的;

　　(3) 為外商投資企業(yè)注冊資本、外商投資企業(yè)中的外方投資部分的對外債務(wù)提供擔保的;

　　(4) 無權(quán)經(jīng)營外匯擔保業(yè)務(wù)的金融機構(gòu),、無外匯收入的非金融性質(zhì)的企業(yè)法人提供外匯擔保的;

　　(5) 主合同變更或者債權(quán)人將對外擔保合同項下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓,，未經(jīng)擔保人同意和國家有關(guān)主管部門批準的，擔保人不再承擔擔保責任,。但法律,、法規(guī)另有規(guī)定的除外。

　　另外,，根據(jù)證監(jiān)會,、銀監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔保行為的通知》(證監(jiān)發(fā)[2005]120號)的規(guī)定，上市公司對外擔保必須經(jīng)董事會或股東大會審議,。

　　(四) 擔保合同無效的法律責任

　　《擔保法》規(guī)定,，擔保合同被確認無效后，債務(wù)人,、擔保人,、債權(quán)人有過錯的，應(yīng)當根據(jù)其過錯各自承擔相應(yīng)的民事責任,。

　　《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》對擔保合同無效的法律責任做了以下規(guī)定：

　　1. 主合同有效而擔保合同無效,，債權(quán)人無過錯的，擔保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失,，承擔連帶賠償責任;債權(quán)人,、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分,，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的1/2;

　　2. 主合同無效而導(dǎo)致?lián)�保合同無效,，擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任;擔保人有過錯的,，擔保人承擔民事責任的部分,，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的1/3;

　　3. 擔保人因無效擔保合同向債權(quán)人承擔賠償責任后，可以向債務(wù)人追償,，或者在承擔賠償責任的范圍內(nèi),，要求有過錯的反擔保人承擔賠償責任。擔保人可以根據(jù)承擔賠償責任的事實對債務(wù)人或者反擔保人另行提起訴訟;

　　4. 主合同解除后,，擔保人對債務(wù)人應(yīng)當承擔的民事責任仍應(yīng)承擔擔保責任,。但是,，擔保合同另有約定的除外;

　　5. 法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的擔保合同,，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外,，該代表行為有效。

　　關(guān)于合同擔保知識點相關(guān)學(xué)習(xí)推薦：

　　習(xí)題：中級會計職稱《經(jīng)濟法》預(yù)習(xí)練習(xí)題：合同擔保

　　相關(guān)知識點：保證,、抵押,、質(zhì)押、留置,、定金