三,、案例分析題

　　【案例1】(本小題10分)

　　2011年1月，甲、乙,、丙、丁,、戊共同出資設(shè)立A有限合伙企業(yè)(簡稱A企業(yè)),，從事產(chǎn)業(yè)投資活動。其中,，甲,、乙、丙為普通合伙人,，丁,、戊為有限合伙人。丙負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙事務(wù),。

　　2011年2月,，丙請丁物色一家會計(jì)師事務(wù)所，以承辦本企業(yè)的審計(jì)業(yè)務(wù),。丁在合伙人會議上提議聘請自己曾任合伙人的B會計(jì)師事務(wù)所,。對此，丙,、戊表示同意,，甲、乙則以丁是有限合伙人,、不應(yīng)參與執(zhí)行合伙事務(wù)為由表示反對,。A企業(yè)的合伙協(xié)議未對聘請會計(jì)師事務(wù)所的表決辦法作出約定。

　　2011年4月,，戊又與他人共同設(shè)立從事產(chǎn)業(yè)投資的C有限合伙企業(yè)(簡稱C企業(yè)),，并任執(zhí)行合伙人。后因C企業(yè)開始涉足A企業(yè)的主要投資領(lǐng)域,，甲,、乙、丙認(rèn)為戊違反競業(yè)禁止義務(wù),，要求戊從A企業(yè)退出,。戊以合伙協(xié)議并未對此作出約定為由予以拒絕。

　　2011年5月,，戊以其在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)向庚借款200萬元,，但未告知A企業(yè)的其他合伙人。2011年12月，因戊投資連續(xù)失敗,，其個人財(cái)產(chǎn)損失殆盡,，無力償還所欠庚的到期借款。經(jīng)評估,，戊在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額價值150萬元,。庚因欠A企業(yè)50萬元到期債務(wù)，遂自行以該筆債務(wù)抵銷戊所欠其借款50萬元,，并同時向A企業(yè)提出就戊在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額行使質(zhì)權(quán),。對于庚的抵銷行為與行使質(zhì)權(quán)之主張，A企業(yè)均表反對,。

　　要求：

　　(1)甲,、乙反對丁提議B會計(jì)師事務(wù)所承辦A企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的理由是否成立?并說明理由。

　　(2)在甲,、乙反對,，其他合伙人同意的情況下，丁關(guān)于聘請B會計(jì)師事務(wù)所承辦A企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的提議能否通過?并說明理由,。

　　(3)甲,、乙、丙關(guān)于戊違反競業(yè)禁止義務(wù)的主張是否成立?并說明理由,。

　　(4)庚能否以其對戊的債權(quán)抵銷所欠A企業(yè)的債務(wù)?并說明理由,。

　　(5)戊以其在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額向庚出質(zhì)的行為是否有效?并說明理由。

　　(6)庚是否有權(quán)請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行戊在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額?并說明理由,。

　　【案例1參考答案】

　　(1)甲,、乙反對丁提議B會計(jì)師事務(wù)所承辦A企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的理由不成立。

　　根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定,，有限合伙人參與選擇承辦本企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的會計(jì)師事務(wù)所,，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)。

　　(2)在甲,、乙反對,，其他合伙人同意的情況下，丁關(guān)于聘請B會計(jì)師事務(wù)所承辦A企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的提議能夠通過,。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定,，合伙協(xié)議未約定表決辦法的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法,。A企業(yè)的合伙協(xié)議沒有約定表決辦法,，丙、丁,、戊合計(jì)超過全體合伙人的半數(shù),，故丁的提議可以通過,。

　　(3)甲、乙,、丙關(guān)于戊違反競業(yè)禁止義務(wù)的主張不成立。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定,，除非合伙協(xié)議另有約定,，有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。

　　(4)庚不能以其對戊的債權(quán)抵銷所欠A企業(yè)的債務(wù),。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定,，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷對合伙企業(yè)的債務(wù),。

　　(5)戊的出質(zhì)行為有效,。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，除非合伙協(xié)議另有約定,，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì),。

　　(6)庚有權(quán)請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行戊在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定,，當(dāng)合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)時,，債權(quán)人可以請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。因戊的自有財(cái)產(chǎn)不足以償還所欠庚的到期借款,，故庚有權(quán)請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行戊在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額,。

　　【案例2】(本小題10分，可以選用中文或英文解答,，如使用英文解答,，須全部使用英文，答題正確的,，增加5分,，最高得分為15分。)

　　A公司為支付貨款,，向B公司簽發(fā)了一張金額為200萬元的銀行承兌匯票,，某商業(yè)銀行作為承兌人在票面上簽章。B公司收到匯票后將其背書轉(zhuǎn)讓給C公司,，以償還所欠C公司的租金,，但未在被背書人欄內(nèi)記載C公司的名稱。C公司欠D公司一筆應(yīng)付賬款,，遂直接將D公司記載為B公司的被背書人,，并將匯票交給D公司。D公司隨后又將匯票背書轉(zhuǎn)讓給E公司,，用于償付工程款,，并于票據(jù)上注明：“工程驗(yàn)收合格則轉(zhuǎn)讓生效,。”

　　D與E因工程存在嚴(yán)重質(zhì)量問題,，未能驗(yàn)收合格而發(fā)生糾紛,。糾紛期間，E公司為支付廣告費(fèi),，欲將匯票背書轉(zhuǎn)讓給F公司,。F公司負(fù)責(zé)人知悉D與E之間存在工程糾紛，對該匯票產(chǎn)生疑慮,，遂要求E公司之關(guān)聯(lián)企業(yè)G公司與F公司簽訂了一份保證合同,。該保證合同約定，G公司就E公司對F公司承擔(dān)的票據(jù)責(zé)任提供連帶責(zé)任保證,。但是,，G公司未在匯票上記載任何內(nèi)容，亦未簽章,。

　　F公司于匯票到期日向銀行提示付款,，銀行以A公司未在該行存入足額資金為由拒絕付款。F公司遂向C,、D,、E、G公司追索,。

　　要求：

　　(1)C公司是否應(yīng)向F公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?并說明理由,。

　　(2)D公司對E公司的背書轉(zhuǎn)讓是否生效?并說明理由。

　　(3)D公司能否以其與E公司的工程糾紛尚未解決為由,，拒絕向F公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?并說明理由,。

　　(4)F公司能否向G公司行使票據(jù)上的追索權(quán)?并說明理由。

　　(5)G公司是否應(yīng)向F公司承擔(dān)保證責(zé)任?并說明理由,。

　　【案例2參考答案】

　　(1)C公司不應(yīng)向F公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任,。由于C公司未在匯票上簽章，因此不是票據(jù)法律關(guān)系的當(dāng)事人,，不應(yīng)承擔(dān)任何票據(jù)責(zé)任,。

　　(2)D公司對E公司的背書轉(zhuǎn)讓生效。根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定,，背書時附有條件的,，所附條件不影響背書行為的效力，被背書人仍可依該背書取得票據(jù)權(quán)利,。(或答：背書時附有條件的,，所附條件不具有匯票上的效力。)

　　(3)D公司可以以其與E公司的工程糾紛尚未解決為由,，拒絕向F公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任,。根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定,，票據(jù)債務(wù)人不得以自己與持票人的前手之間的抗辯事由對抗持票人，但持票人明知存在抗辯事由而取得票據(jù)的除外,。F公司明知D公司與E公司的工程糾紛尚未解決,，卻仍然接受匯票，故其權(quán)利不能優(yōu)先于其前手E公司,。(或答：F公司明知D公司與E公司的工程糾紛尚未解決,，卻仍然接受匯票，故D公司可以基于該抗辯事由拒絕向其承擔(dān)票據(jù)責(zé)任,。)

　　(4)F公司不能向G公司行使票據(jù)上的追索權(quán)。根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定,，辦理票據(jù)保證手續(xù)時,，應(yīng)在票據(jù)上記載保證文句并由保證人簽章。G公司未在票據(jù)上記載任何內(nèi)容,，亦未簽章,，其行為不構(gòu)成票據(jù)保證，G公司不屬于票據(jù)債務(wù)人,，故F公司不能向其行使票據(jù)上的追索權(quán),。

　　(5)G公司應(yīng)當(dāng)向F公司承擔(dān)保證責(zé)任。盡管G公司不存在票據(jù)上的保證責(zé)任,，但G公司與F公司簽訂了保證合同,，適用擔(dān)保法有關(guān)保證責(zé)任的規(guī)定。作為連帶責(zé)任保證人,，在E公司不履行債務(wù)時,，G公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。

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