三,、案例分析題

　　【案例1】(本小題10分)

　　2011年1月,，甲、乙,、丙,、丁,、戊共同出資設立A有限合伙企業(yè)(簡稱A企業(yè))，從事產(chǎn)業(yè)投資活動,。其中,，甲、乙,、丙為普通合伙人,，丁、戊為有限合伙人,。丙負責執(zhí)行合伙事務,。

　　2011年2月，丙請丁物色一家會計師事務所,，以承辦本企業(yè)的審計業(yè)務,。丁在合伙人會議上提議聘請自己曾任合伙人的B會計師事務所。對此,，丙,、戊表示同意，甲,、乙則以丁是有限合伙人,、不應參與執(zhí)行合伙事務為由表示反對。A企業(yè)的合伙協(xié)議未對聘請會計師事務所的表決辦法作出約定,。

　　2011年4月,，戊又與他人共同設立從事產(chǎn)業(yè)投資的C有限合伙企業(yè)(簡稱C企業(yè))，并任執(zhí)行合伙人,。后因C企業(yè)開始涉足A企業(yè)的主要投資領域,，甲、乙,、丙認為戊違反競業(yè)禁止義務,，要求戊從A企業(yè)退出。戊以合伙協(xié)議并未對此作出約定為由予以拒絕,。

　　2011年5月,，戊以其在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)向庚借款200萬元，但未告知A企業(yè)的其他合伙人,。2011年12月,，因戊投資連續(xù)失敗，其個人財產(chǎn)損失殆盡,，無力償還所欠庚的到期借款,。經(jīng)評估，戊在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額價值150萬元。庚因欠A企業(yè)50萬元到期債務,，遂自行以該筆債務抵銷戊所欠其借款50萬元,，并同時向A企業(yè)提出就戊在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額行使質(zhì)權。對于庚的抵銷行為與行使質(zhì)權之主張,，A企業(yè)均表反對,。

　　要求：

　　(1)甲、乙反對丁提議B會計師事務所承辦A企業(yè)審計業(yè)務的理由是否成立?并說明理由,。

　　(2)在甲,、乙反對，其他合伙人同意的情況下,，丁關于聘請B會計師事務所承辦A企業(yè)審計業(yè)務的提議能否通過?并說明理由,。

　　(3)甲、乙,、丙關于戊違反競業(yè)禁止義務的主張是否成立?并說明理由,。

　　(4)庚能否以其對戊的債權抵銷所欠A企業(yè)的債務?并說明理由。

　　(5)戊以其在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額向庚出質(zhì)的行為是否有效?并說明理由,。

　　(6)庚是否有權請求人民法院強制執(zhí)行戊在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額?并說明理由,。

　　【案例1參考答案】

　　(1)甲、乙反對丁提議B會計師事務所承辦A企業(yè)審計業(yè)務的理由不成立,。

　　根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定,，有限合伙人參與選擇承辦本企業(yè)審計業(yè)務的會計師事務所，不視為執(zhí)行合伙事務,。

　　(2)在甲,、乙反對，其他合伙人同意的情況下,，丁關于聘請B會計師事務所承辦A企業(yè)審計業(yè)務的提議能夠通過,。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，合伙協(xié)議未約定表決辦法的,，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法,。A企業(yè)的合伙協(xié)議沒有約定表決辦法，丙,、丁,、戊合計超過全體合伙人的半數(shù)，故丁的提議可以通過,。

　　(3)甲、乙,、丙關于戊違反競業(yè)禁止義務的主張不成立,。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，除非合伙協(xié)議另有約定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務,。

　　(4)庚不能以其對戊的債權抵銷所欠A企業(yè)的債務,。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務,，相關債權人不得以其債權抵銷對合伙企業(yè)的債務,。

　　(5)戊的出質(zhì)行為有效。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定,，除非合伙協(xié)議另有約定,，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)。

　　(6)庚有權請求人民法院強制執(zhí)行戊在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額,。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定,，當合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務時，債權人可以請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償,。因戊的自有財產(chǎn)不足以償還所欠庚的到期借款,，故庚有權請求人民法院強制執(zhí)行戊在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額。

　　【案例2】(本小題10分,，可以選用中文或英文解答,，如使用英文解答，須全部使用英文,，答題正確的,，增加5分，最高得分為15分,。)

　　A公司為支付貨款,，向B公司簽發(fā)了一張金額為200萬元的銀行承兌匯票，某商業(yè)銀行作為承兌人在票面上簽章,。B公司收到匯票后將其背書轉(zhuǎn)讓給C公司,，以償還所欠C公司的租金，但未在被背書人欄內(nèi)記載C公司的名稱,。C公司欠D公司一筆應付賬款,，遂直接將D公司記載為B公司的被背書人，并將匯票交給D公司,。D公司隨后又將匯票背書轉(zhuǎn)讓給E公司,，用于償付工程款，并于票據(jù)上注明：“工程驗收合格則轉(zhuǎn)讓生效,�,！�

　　D與E因工程存在嚴重質(zhì)量問題，未能驗收合格而發(fā)生糾紛,。糾紛期間,，E公司為支付廣告費，欲將匯票背書轉(zhuǎn)讓給F公司。F公司負責人知悉D與E之間存在工程糾紛,，對該匯票產(chǎn)生疑慮,，遂要求E公司之關聯(lián)企業(yè)G公司與F公司簽訂了一份保證合同。該保證合同約定,，G公司就E公司對F公司承擔的票據(jù)責任提供連帶責任保證,。但是，G公司未在匯票上記載任何內(nèi)容,，亦未簽章,。

　　F公司于匯票到期日向銀行提示付款，銀行以A公司未在該行存入足額資金為由拒絕付款,。F公司遂向C,、D、E,、G公司追索,。

　　要求：

　　(1)C公司是否應向F公司承擔票據(jù)責任?并說明理由。

　　(2)D公司對E公司的背書轉(zhuǎn)讓是否生效?并說明理由,。

　　(3)D公司能否以其與E公司的工程糾紛尚未解決為由,，拒絕向F公司承擔票據(jù)責任?并說明理由。

　　(4)F公司能否向G公司行使票據(jù)上的追索權?并說明理由,。

　　(5)G公司是否應向F公司承擔保證責任?并說明理由,。

　　【案例2參考答案】

　　(1)C公司不應向F公司承擔票據(jù)責任。由于C公司未在匯票上簽章,，因此不是票據(jù)法律關系的當事人,，不應承擔任何票據(jù)責任。

　　(2)D公司對E公司的背書轉(zhuǎn)讓生效,。根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定,，背書時附有條件的，所附條件不影響背書行為的效力,，被背書人仍可依該背書取得票據(jù)權利,。(或答：背書時附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力,。)

　　(3)D公司可以以其與E公司的工程糾紛尚未解決為由,，拒絕向F公司承擔票據(jù)責任。根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定,，票據(jù)債務人不得以自己與持票人的前手之間的抗辯事由對抗持票人,，但持票人明知存在抗辯事由而取得票據(jù)的除外。F公司明知D公司與E公司的工程糾紛尚未解決,，卻仍然接受匯票,，故其權利不能優(yōu)先于其前手E公司,。(或答：F公司明知D公司與E公司的工程糾紛尚未解決，卻仍然接受匯票,，故D公司可以基于該抗辯事由拒絕向其承擔票據(jù)責任。)

　　(4)F公司不能向G公司行使票據(jù)上的追索權,。根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定,，辦理票據(jù)保證手續(xù)時，應在票據(jù)上記載保證文句并由保證人簽章,。G公司未在票據(jù)上記載任何內(nèi)容,，亦未簽章，其行為不構成票據(jù)保證,，G公司不屬于票據(jù)債務人,，故F公司不能向其行使票據(jù)上的追索權。

　　(5)G公司應當向F公司承擔保證責任,。盡管G公司不存在票據(jù)上的保證責任,，但G公司與F公司簽訂了保證合同，適用擔保法有關保證責任的規(guī)定,。作為連帶責任保證人,，在E公司不履行債務時，G公司應當承擔保證責任,。

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