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【知識點(diǎn)】公司的經(jīng)營管理

【所屬章節(jié)】

第六章：公司法律制度

第三單元：公司的經(jīng)營管理

公司的經(jīng)營管理

考點(diǎn)01：董事,、監(jiān)事和高級管理人員

1.基本規(guī)定

（1）公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長,、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任,。

（2）公司章程對公司,、股東、董事,、監(jiān)事和高級管理人員均有約束力,。

（3）高級管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理,、財務(wù)負(fù)責(zé)人,，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

（4）董事,、高級管理人員不得兼任監(jiān)事,。

2.任職資格

有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事,、監(jiān)事,、高級管理人員：

（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力。

（2）因貪污,、賄賂,、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序,，被判處刑罰,，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利,，執(zhí)行期滿未逾5年,。

（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長,、經(jīng)理,，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的,，自該公司,、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。

（4）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照,、責(zé)令關(guān)閉的公司,、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的,，自該公司,、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。

（5）個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償,。

3.董事,、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律,、行政法規(guī)和公司章程,，對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù),。

4.忠實(shí)義務(wù)

董事、高級管理人員不得有下列行為：

（1）挪用公司資金,；

（2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

（3）違反公司章程的規(guī)定,，未經(jīng)股東（大）會或者董事會同意,，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東（大）會同意,，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易,；

（5）未經(jīng)股東（大）會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會,，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù),；

（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（7）擅自披露公司秘密,；

（8）違反對公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為,。

5.勤勉義務(wù)

《公司法》對董事、監(jiān)事和高級管理人員的勤勉義務(wù)只是提出了原則性要求,，并沒有具體規(guī)定,。

6.股份有限公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事,、高級管理人員提供借款,。（2013年案例分析題、2017年案例分析題）

考點(diǎn)02：公司對外擔(dān)保

1.決議程序

（1）公司為他人提供擔(dān)保的,，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東（大）會決議,。

（2）公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東（大）會決議,。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決,，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

2.公司分支機(jī)構(gòu)的擔(dān)保

公司的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)公司股東（大）會或者董事會決議以自己的名義對外提供擔(dān)保,，相對人不得請求公司或者其分支機(jī)構(gòu)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任,，但是相對人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道分支機(jī)構(gòu)對外提供擔(dān)保未經(jīng)公司決議程序的除外。

3.法定代表人的越權(quán)代表

公司的法定代表人違反《公司法》關(guān)于公司對外擔(dān)保決議程序的規(guī)定,，超越權(quán)限代表公司與相對人訂立擔(dān)保合同,，人民法院應(yīng)當(dāng)依照《民法典》第61條和第504條等規(guī)定處理：

（1）相對人善意的，擔(dān)保合同對公司發(fā)生效力,；相對人請求公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的,，人民法院應(yīng)予支持。

（2）相對人非善意的,，擔(dān)保合同對公司不發(fā)生效力,；相對人請求公司承擔(dān)賠償責(zé)任的,，參照“主合同有效而擔(dān)保合同無效”的情形處理。

（3）法定代表人超越權(quán)限提供擔(dān)保造成公司損失,，公司請求法定代表人承擔(dān)賠償責(zé)任的,，人民法院應(yīng)予支持。

4.公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的特殊情形

有下列情形之一,，公司以其未依照《公司法》關(guān)于公司對外擔(dān)保的規(guī)定作出決議為由主張不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的,，人民法院不予支持：

（1）金融機(jī)構(gòu)開立保函或者擔(dān)保公司提供擔(dān)保；

（2）公司為其全資子公司開展經(jīng)營活動提供擔(dān)保,；

（3）擔(dān)保合同系由單獨(dú)或者共同持有公司2/3以上對擔(dān)保事項有表決權(quán)的股東簽字同意,。

5.對上市公司公開披露信息的信賴

（1）相對人根據(jù)上市公司公開披露的關(guān)于擔(dān)保事項已經(jīng)董事會或者股東大會決議通過的信息，與上市公司訂立擔(dān)保合同,，相對人主張擔(dān)保合同對上市公司發(fā)生效力,，并由上市公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持,。

（2）相對人未根據(jù)上市公司公開披露的關(guān)于擔(dān)保事項已經(jīng)董事會或者股東大會決議通過的信息,，與上市公司訂立擔(dān)保合同，上市公司主張擔(dān)保合同對其不發(fā)生效力,，且不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任或者賠償責(zé)任的,，人民法院應(yīng)予支持。

考點(diǎn)03：公積金

1.盈余公積金

（1）法定公積金

公司分配當(dāng)年稅后利潤時,，應(yīng)當(dāng)提取稅后利潤的10％列入公司法定公積金,。公司法定公積金累計額為公司注冊資本50％以上的，可以不再提取,。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時,，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25％。

（2）任意公積金

公司從稅后利潤中提取法定公積金后,，經(jīng)股東會或者股東大會決議,，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。用任意公積金轉(zhuǎn)增資本時,，不受25％的限制,。

2.資本公積金

（1）股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款，應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金,。

（2）資本公積金不得用于彌補(bǔ)虧損,。

3.公積金的用途

公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本,。（2019年案例分析題）

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