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2015《經濟法》高頻考點：抵押

分享： 2015-10-15 11:09:18東奧會計在線字體：大小

2015《經濟法》高頻考點：抵押

　　【東奧小編】我們一起來學習2015《經濟法》高頻考點：抵押,。本考點屬于《經濟法》第三章物權法律制度第八單元抵押權的內容,。

　　【考頻分析】：

　　考頻：★★★★★

　　注釋：本考點2010年考過多選題,，2010年、2012年,、2013年考過案例題,。

　　【內容導航】：

　　一、抵押合同

　　二,、抵押物

　　三,、抵押權的設立

　　四、抵押擔保的范圍

　　五,、抵押物的處分

　　六,、抵押權的實現

　　【高頻考點】：抵押

　　一、抵押合同

　　1.設立抵押權,，當事人應當采取“書面形式”訂立抵押合同,。

　　【相關鏈接】當事人應當采取“書面形式”訂立質押合同。

　　2.訂立抵押合同時,，抵押權人和抵押人不得約定在債務履行期限屆滿抵押權人未受清償時,，抵押物的所有權“直接”歸債權人所有;但該“流押條款”的無效不影響抵押合同其他條款的效力。(2013年案例分析題)

　　【相關鏈接】質權人在債務履行期屆滿前,，不得與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產歸債權人所有,，但“流質條款”的無效不影響質押合同其他部分的效力。

　　二,、抵押物

　　1.禁止抵押的財產

　　(1)土地所有權;

　　(2)耕地,、宅基地、自留地,、自留山等集體所有的土地使用權,，但法律規(guī)定可以抵押的除外;

　　(3)學校、幼兒園,、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位,、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施;

　　(4)所有權,、使用權不明或者有爭議的財產;

　　(5)依法被查封,、扣押、監(jiān)管的財產;

　　(6)法律,、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產,。

　　2.房地一體原則

　　(1)城市房地產

　　①以建筑物抵押的,，該建筑物占用范圍內的建設用地使用權一并抵押,。

　　②以建設用地使用權抵押的,，該土地上的建筑物一并抵押,。

　　(2)農村集體土地

　�,、汆l(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設用地使用權不得“單獨”抵押,。

　�,、谝脏l(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的,，其占用范圍內的建設用地使用權一并抵押,。

　　【解釋】(1)城市房地產：“房隨地走、地隨房走”;(2)農村集體土地：只能“地隨房走”,、不能“房隨地走”,。

　　3.土地承包經營權

　　《物權法》縮小了土地承包經營權的可抵押范圍，將“家庭土地承包經營權”排除在外,，只允許以招標,、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的“荒地”等土地承包經營權作為抵押財產,。

　　三,、抵押權的設立

　　1.登記生效

　　(1)建筑物和其他土地附著物;

　　(2)建設用地使用權;

　　(3)以招標、拍賣,、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經營權;

　　(4)正在建造的建筑物,。

　　【解釋】不動產的抵押必須辦理抵押登記，抵押權自登記之日起設立,。如果當事人未辦理抵押登記，只是抵押權未設立,，但不影響抵押合同的生效,。

　　2.登記對抗

　　當事人以生產設備、原材料,、半成品,、產品，正在建造的船舶,、航空器,，交通運輸工具設定抵押，抵押權自抵押合同生效時設立,。但未經登記,，不得對抗善意第三人。(2010年案例分析題,、2013年案例分析題)

　　四,、抵押擔保的范圍

　　1.抵押擔保的債權范圍

　　抵押權的擔保范圍包括主債權及其利息、違約金,、損害賠償金和實現抵押權的費用,。當事人另有約定的,，按照約定。

　　2.抵押物的范圍

　　(1)以登記為準

　　抵押物登記記載的內容與抵押合同約定的內容不一致的,，以登記記載的內容為準,。

　　(2)新增的不動產

　　①城市房地產抵押合同簽訂后,，土地上新增的房屋不屬于抵押物,。需要拍賣該抵押的房地產時，可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同拍賣,，但對拍賣新增房屋所得,，抵押權人無權優(yōu)先受償。

　�,、诮ㄔO用地使用權抵押后,，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產。對該建設用地使用權實現抵押權時,，應當將該土地上新增的建筑物與建設用地使用權一并處分,，但新增建筑物所得的價款，抵押權人無權優(yōu)先受償,。(2008年案例分析題,、2013年案例分析題)

　　(3)從物

　　抵押權設定前為抵押物的從物的，抵押權的效力及于抵押物的從物,。但是,，抵押物與其從物為兩個以上的人分別所有時，抵押權的效力不及于抵押物的從物,。

　　(4)孳息

　　債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現抵押權的情形,，致使抵押財產被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權人有權收取該抵押財產的天然孳息或者法定孳息,，但抵押權人未通知應當清償法定孳息的義務人的除外,。抵押權人所收取的孳息應當首先充抵收取孳息的費用。

　　(5)添附

　　抵押物所有人為附合物,、混合物或者加工物的所有人的,，抵押權的效力及于附合物、混合物或者加工物;第三人與抵押物所有人為附合物,、混合物或者加工物的共有人的,，抵押權的效力及于抵押人對共有物享有的份額。

　　3.物上代位性

　　(1)擔保期間,，抵押物毀損,、滅失或者被征收等，抵押權人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償,。被擔保債權的履行期未屆滿的,，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等,。(2008年案例分析題,、2014年案例分析題)

　　(2)抵押物因附合、混合或者加工使抵押物的所有權為第三人所有的,，抵押權的效力及于補償金,。

　　五、抵押物的處分

　　1.抵押物的轉讓

　　(1)抵押期間,，抵押人經抵押權人同意轉讓抵押財產的,，應當將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。轉讓的價款超過債權數額的部分歸抵押人所有,，不足部分由債務人清償,。

　　(2)抵押期間，抵押人未經抵押權人同意,，不得轉讓抵押財產,，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。

　　2.抵押物的出租(2010年案例分析題,、2014年案例分析題)

　　抵押權設定之后,，由于抵押物仍歸抵押人占有，因此抵押人有權將抵押物出租,。當同一物上既存在抵押權又存在租賃關系時,，如同“買賣不破租賃”，我國物權法律制度亦確立了“抵押不破租賃”的規(guī)則,，即“在后抵押不破在先租賃”,。考生應區(qū)分兩種情況：

　　(1)訂立抵押合同前抵押財產已出租的,，原租賃關系不受該抵押權的影響，抵押權實現后,，租賃合同在有效期內對抵押物的受讓人繼續(xù)有效,。

　　(2)抵押權設立后抵押財產出租的，該租賃關系不得對抗已登記的抵押權,，抵押權實現后,，租賃合同對受讓人不具有約束力。抵押人將已抵押的財產出租時,，如果抵押人未書面告知承租人該財產已抵押的,，抵押人對出租抵押物造成承租人的損失承擔賠償責任;如果抵押人已書面告知承租人該財產已抵押的，抵押權實現造成承租人的損失，由承租人自己承擔,。

　　六,、抵押權的實現

　　1.抵押權的行使

　　債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現抵押權的情形，抵押權人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產折價或者以拍賣,、變賣該抵押財產所得的價款優(yōu)先受償,。如果協(xié)議損害其他債權人利益的，其他債權人可以在知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內請求人民法院撤銷該協(xié)議,。抵押權人與抵押人未就抵押權實現方式達成協(xié)議的,，抵押權人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產,。

　　2.抵押物拍賣價款的清償順序

　　(1)實現抵押權的費用;

　　(2)主債權的利息;

　　(3)主債權,。

　　3.土地出讓金優(yōu)先于抵押權(2013年案例分析題)

　　拍賣“劃撥”的國有土地使用權所得的價款，應當首先依法繳納相當于應繳納的土地使用權出讓金的款額,，抵押權人可主張剩余價款的優(yōu)先受償權,。

　　4.不可分性

　　(1)主債權未受全部清償的，抵押權人可以就“抵押物的全部”行使其抵押權,。

　　【解釋】債權部分清償,，不產生抵押權部分消滅的效力。

　　(2)主債權被分割或者部分轉讓的,，各債權人可以就其享有的債權份額行使全部抵押權,。

　　(3)主債務被分割或者部分轉讓的，抵押人仍以其抵押物擔保數個債務人履行債務,。但是,，第三人提供抵押的，債權人許可“主債務人”轉讓債務未經抵押人“書面同意”時,，抵押人對未經其同意轉讓的債務,，不再承擔擔保責任。

　　(4)抵押物被分割或者部分轉讓的,，抵押權人可以就分割或者轉讓后的抵押物行使抵押權,。