2015《經(jīng)濟法》預習考點：抵銷權(quán)

　　【小編導言】現(xiàn)階段進入2015年注會預習備考期，是梳理考點的寶貴時期,，我們一起來學習2015《經(jīng)濟法》預習考點：抵銷權(quán)。

　　【內(nèi)容導航】：

　　1.《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條

　　2.《破產(chǎn)法司法解釋(二)》

　　【所屬章節(jié)】：

　　本知識點屬于《經(jīng)濟法》科目第八章企業(yè)破產(chǎn)法律制度第三單元債務人財產(chǎn)的內(nèi)容,。

　　【知識點】：抵銷權(quán)

　　1.《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條

　　債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務人負有債務的，可以向管理人主張抵銷,。但是,，有下列情形之一的，不得抵銷：

　　(1)債務人的債務人在破產(chǎn)申請“受理后”取得“他人”對債務人的債權(quán)的,。(2007年案例分析題,、2012年案例分析題、2013年案例分析題)

　　(2)債權(quán)人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實,，對債務人負擔債務的;但是,，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而負擔債務的除外。

　　(3)債務人的債務人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實,，對債務人取得債權(quán)的;但是,，債務人的債務人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。

　　2.《破產(chǎn)法司法解釋(二)》

　　(1)破產(chǎn)抵銷權(quán)的主體

　　【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第41條】債權(quán)人依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條的規(guī)定行使抵銷權(quán),，應當向管理人提出抵銷主張,。管理人不得主動抵銷債務人與債權(quán)人的互負債務，但抵銷使債務人財產(chǎn)受益的除外,。

　　(2)破產(chǎn)抵銷的生效

　　【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第42條】管理人收到債權(quán)人提出的主張債務抵銷的通知后，經(jīng)審查無異議的,，抵銷自管理人“收到”通知之日起生效,。

　　管理人對抵銷主張有異議的，應當在約定的異議期限內(nèi)或者自收到主張債務抵銷的通知之日起“3個月”內(nèi)向人民法院提起訴訟,。無正當理由逾期提起的,，人民法院不予支持。

　　人民法院判決駁回管理人提起的抵銷無效訴訟請求的,，該抵銷自管理人“收到”主張債務抵銷的通知之日起生效,。

　　(3)異議無效

　　【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第43條】管理人以下列理由提出異議的，人民法院不予支持：(1)破產(chǎn)申請受理時,，債務人對債權(quán)人負有的債務尚未到期;(2)破產(chǎn)申請受理時,，債權(quán)人對債務人負有的債務尚未到期;(3)雙方互負債務標的物種類、品質(zhì)不同,。

　　(4)【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第44條】抵銷無效

　　破產(chǎn)申請受理前6個月內(nèi),，債務人有《企業(yè)破產(chǎn)法》第2條第1款規(guī)定的情形(企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆眨�并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的)，債務人與個別債權(quán)人以抵銷方式對個別債權(quán)人清償,，其抵銷的債權(quán)債務屬于《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條第(2),、(3)項規(guī)定的情形之一，管理人在破產(chǎn)申請受理之日起3個月內(nèi)向人民法院提起訴訟,，主張該抵銷無效的,，人民法院應予支持。

　　【《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條第(2)項】債權(quán)人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實,，對債務人負擔債務的;但是,，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而負擔債務的除外。

　　【《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條第(3)項】債務人的債務人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實,，對債務人取得債權(quán)的;但是,，債務人的債務人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。

　　(5)【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第45條】別除權(quán)人債權(quán)的抵銷

　　《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條所列不得抵銷情形的債權(quán)人,，主張以其對債務人特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán),，與債務人對其不享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)抵銷，債務人的管理人以其抵銷存在《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條規(guī)定的情形提出異議的,，人民法院不予支持,。但是，用以抵銷的債權(quán)大于債權(quán)人享有優(yōu)先受償權(quán)財產(chǎn)價值的除外,。

　　(6)【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第46條】股東的特定債務禁止抵銷

　　債務人的股東主張以下列債務與債務人對其負有的債務抵銷,，債務人的管理人提出異議的，人民法院應予支持：(1)債務人股東因欠繳債務人的出資或者抽逃出資對債務人所負的債務;(2)債務人股東濫用股東權(quán)利或者關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益對債務人所負的債務,。

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