2015《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)考點(diǎn)：取回權(quán)

　　【小編導(dǎo)言】現(xiàn)階段進(jìn)入2015年注會(huì)預(yù)習(xí)備考期,，是梳理考點(diǎn)的寶貴時(shí)期,，我們一起來(lái)學(xué)習(xí)2015《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)考點(diǎn)：取回權(quán),。

　　【內(nèi)容導(dǎo)航】：

　　(一)一般取回權(quán)

　　(二)出賣人取回權(quán)

　　(三)所有權(quán)保留買(mǎi)賣合同的處理

　　【所屬章節(jié)】：

　　本知識(shí)點(diǎn)屬于《經(jīng)濟(jì)法》科目第八章企業(yè)破產(chǎn)法律制度第三單元債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的內(nèi)容,。

　　【知識(shí)點(diǎn)】：取回權(quán)

　　(一)一般取回權(quán)

　　1.一般規(guī)定

　　根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第38條的規(guī)定,，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后,，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn),，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過(guò)管理人(而非人民法院,、債權(quán)人會(huì)議)取回,。

　　(1)取回權(quán)的行使時(shí)間

　　【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第26條】權(quán)利人行使取回權(quán)，應(yīng)當(dāng)在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)方案或者和解協(xié)議,、重整計(jì)劃草案提交“債權(quán)人會(huì)議表決前”向管理人提出,。權(quán)利人在上述期限后主張取回相關(guān)財(cái)產(chǎn)的，(仍可行使取回權(quán),，但是)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)延遲行使取回權(quán)增加的相關(guān)費(fèi)用,。

　　(2)取回權(quán)行使的對(duì)價(jià)給付

　　【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第28條】權(quán)利人行使取回權(quán)時(shí)未依法向管理人支付相關(guān)的加工費(fèi),、保管費(fèi)、托運(yùn)費(fèi),、委托費(fèi),、代銷費(fèi)等費(fèi)用，管理人拒絕其取回相關(guān)財(cái)產(chǎn)的,，人民法院應(yīng)予支持,。

　　(3)取回權(quán)的異議與訴訟

　　【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第27條】權(quán)利人依法向管理人主張取回相關(guān)財(cái)產(chǎn)，管理人不予認(rèn)可,，權(quán)利人有權(quán)以“債務(wù)人”(而非管理人)為被告向人民法院提起訴訟請(qǐng)求行使取回權(quán),。

　　權(quán)利人依據(jù)人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)的相關(guān)“生效”法律文書(shū)向管理人主張取回所涉爭(zhēng)議財(cái)產(chǎn)，管理人以生效法律文書(shū)“錯(cuò)誤”為由拒絕其行使取回權(quán)的,，人民法院不予支持,。

　　(4)重整期間取回權(quán)的行使

　　【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第40條】債務(wù)人重整期間，權(quán)利人要求取回債務(wù)人合法占有的權(quán)利人的財(cái)產(chǎn),，不符合雙方事先約定條件的,，人民法院不予支持。但是,，因管理人或者自行管理(企業(yè)事務(wù))的債務(wù)人違反約定,，可能導(dǎo)致取回物被轉(zhuǎn)讓、毀損,、滅失或者價(jià)值明顯減少的除外,。

　　2.管理人不得不賣

　　【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第29條】對(duì)債務(wù)人占有的權(quán)屬不清的鮮活易腐等不易保管的財(cái)產(chǎn)或者不及時(shí)變現(xiàn)價(jià)值將嚴(yán)重貶損的財(cái)產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)變價(jià)并提存變價(jià)款,，有關(guān)權(quán)利人可以就該變價(jià)款行使取回權(quán),。

　　3.他人財(cái)產(chǎn)被違法轉(zhuǎn)讓的

　　(1)違法轉(zhuǎn)讓+第三人善意取得

　　【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第30條】債務(wù)人占有的他人財(cái)產(chǎn)被違法轉(zhuǎn)讓給第三人，依據(jù)《物權(quán)法》第106條的規(guī)定第三人已善意取得財(cái)產(chǎn)所有權(quán),，原權(quán)利人無(wú)法取回該財(cái)產(chǎn)的,，人民法院應(yīng)當(dāng)按照以下規(guī)定處理：

　　①轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前的,，原權(quán)利人因財(cái)產(chǎn)損失形成的債權(quán),，作為“普通破產(chǎn)債權(quán)”清償;

　　②轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后的,，因管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)導(dǎo)致原權(quán)利人損害產(chǎn)生的債務(wù),，作為“共益?zhèn)鶆?wù)”清償。

　　(2)違法轉(zhuǎn)讓+第三人未善意取得

　　【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第31條】債務(wù)人占有的他人財(cái)產(chǎn)被違法轉(zhuǎn)讓給第三人,，第三人已向債務(wù)人支付了轉(zhuǎn)讓價(jià)款,，但依據(jù)《物權(quán)法》第106條的規(guī)定未取得財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，原權(quán)利人依法追回轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的,，對(duì)因第三人已支付對(duì)價(jià)而產(chǎn)生的債務(wù),，人民法院應(yīng)當(dāng)按照以下規(guī)定處理：

　　①轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前的,，作為“普通破產(chǎn)債權(quán)”清償;

　�,、谵D(zhuǎn)讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后的，作為“共益?zhèn)鶆?wù)”清償,。

　　4.代償取回權(quán)【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第32條】

　　(1)可以行使代償取回權(quán)的情形

　　債務(wù)人占有的他人財(cái)產(chǎn)毀損,、滅失，因此獲得的保險(xiǎn)金,、賠償金,、代償物“尚未交付”給債務(wù)人，或者代償物雖已交付給債務(wù)人但能與債務(wù)人財(cái)產(chǎn)予以區(qū)分的,，權(quán)利人主張取回就此獲得的保險(xiǎn)金,、賠償金、代償物的,，人民法院應(yīng)予支持,。

　　(2)不能行使代償取回權(quán)的情形

　　債務(wù)人占有的他人財(cái)產(chǎn)毀損、滅失,，因此獲得的保險(xiǎn)金,、賠償金“已經(jīng)交付”給債務(wù)人，或者代償物已經(jīng)交付給債務(wù)人且不能與債務(wù)人財(cái)產(chǎn)予以區(qū)分的,，人民法院應(yīng)當(dāng)按照以下規(guī)定處理：

　�,、儇�(cái)產(chǎn)毀損、滅失發(fā)生在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前的,，權(quán)利人因財(cái)產(chǎn)損失形成的債權(quán),，作為“普通破產(chǎn)債權(quán)”清償;

　　②財(cái)產(chǎn)毀損,、滅失發(fā)生在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后的,，因管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)導(dǎo)致權(quán)利人損害產(chǎn)生的債務(wù)，作為“共益?zhèn)鶆?wù)”清償,。

　　5.管理人難辭其咎

　　【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第33條】管理人或者相關(guān)人員在執(zhí)行職務(wù)過(guò)程中,，因故意或者重大過(guò)失“不當(dāng)轉(zhuǎn)讓”他人財(cái)產(chǎn)或者造成他人財(cái)產(chǎn)毀損、滅失,，導(dǎo)致他人損害產(chǎn)生的債務(wù)作為“共益?zhèn)鶆?wù)”,，由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)隨時(shí)清償不足彌補(bǔ)損失，“權(quán)利人”向管理人或者相關(guān)人員主張承擔(dān)“補(bǔ)充賠償責(zé)任”的,，人民法院應(yīng)予支持,。

　　(二)出賣人取回權(quán)

　　1.【《企業(yè)破產(chǎn)法》第39條】

　　人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，出賣人已將買(mǎi)賣標(biāo)的物向作為買(mǎi)受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn),，債務(wù)人尚未收到且未付清全部?jī)r(jià)款的,，出賣人可以取回在運(yùn)途中的標(biāo)的物,。但是，管理人可以支付全部?jī)r(jià)款,，請(qǐng)求出賣人交付標(biāo)的物,。

　　2.【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第39條】

　　出賣人依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第39條的規(guī)定，通過(guò)通知承運(yùn)人或者實(shí)際占有人中止運(yùn)輸,、返還貨物,、變更到達(dá)地，或者將貨物交給其他收貨人等方式,，對(duì)在運(yùn)途中標(biāo)的物主張了取回權(quán)但未能實(shí)現(xiàn),，或者在貨物未達(dá)管理人前已向管理人主張取回在運(yùn)途中標(biāo)的物，在買(mǎi)賣標(biāo)的物到達(dá)管理人后,，出賣人向管理人主張取回的,，管理人應(yīng)予準(zhǔn)許。

　　出賣人對(duì)在運(yùn)途中標(biāo)的物未及時(shí)行使取回權(quán),，在買(mǎi)賣標(biāo)的物到達(dá)管理人后向管理人行使在運(yùn)途中標(biāo)的物取回權(quán)的,，管理人不應(yīng)準(zhǔn)許。

　　(三)所有權(quán)保留買(mǎi)賣合同的處理

　　1.《買(mǎi)賣合同司法解釋》的規(guī)定

　　(1)可以取回的情形

　　所有權(quán)保留買(mǎi)賣合同,，是指當(dāng)事人約定買(mǎi)受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù),，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人的買(mǎi)賣合同。當(dāng)事人約定所有權(quán)保留,，在標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移前,，買(mǎi)受人有下列情形之一，對(duì)出賣人造成損害,，出賣人主張取回標(biāo)的物的,，人民法院應(yīng)予支持：

　　①未按約定支付價(jià)款的;

　�,、谖窗醇s定完成特定條件的;

　�,、蹖���(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分的,。

　　取回的標(biāo)的物價(jià)值顯著減少,，出賣人要求買(mǎi)受人賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持,。

　　(2)不能取回的情形

　�,、儋I(mǎi)受人已經(jīng)支付標(biāo)的物總價(jià)款的75%以上，出賣人主張取回標(biāo)的物的,，人民法院不予支持,。

　　②買(mǎi)受人將標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分,，第三人依據(jù)《物權(quán)法》第106條的規(guī)定已經(jīng)善意取得標(biāo)的物所有權(quán)或者其他物權(quán),，出賣人主張取回標(biāo)的物的，人民法院不予支持,。

　　2.《破產(chǎn)法司法解釋(二)》的規(guī)定

　　【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第34條】買(mǎi)賣合同雙方當(dāng)事人在合同中約定標(biāo)的物所有權(quán)保留,，在標(biāo)的物所有權(quán)未依法轉(zhuǎn)移給買(mǎi)受人前，一方當(dāng)事人破產(chǎn)的,，該買(mǎi)賣合同屬于雙方均未履行完畢的合同，管理人有權(quán)依法決定“解除或者繼續(xù)履行”合同,。

　　(1)出賣人破產(chǎn)+繼續(xù)履行合同

　　【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第35條】出賣人破產(chǎn),，其管理人決定繼續(xù)履行合同的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)按照原合同的約定支付價(jià)款或者履行其他義務(wù),。

　　買(mǎi)受人未依約支付價(jià)款或者履行完畢其他義務(wù),，或者將標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分,，給出賣人造成損害,，出賣人管理人依法主張取回標(biāo)的物的，人民法院應(yīng)予支持,。但是,，買(mǎi)受人已經(jīng)支付標(biāo)的物總價(jià)款75%以上或者第三人善意取得標(biāo)的物所有權(quán)或者其他物權(quán)的除外。

　　因上述原因出賣人未能取回標(biāo)的物,，出賣人管理人依法主張買(mǎi)受人繼續(xù)支付價(jià)款,、履行完畢其他義務(wù)，以及承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的,，人民法院應(yīng)予支持,。

　　(2)出賣人破產(chǎn)+解除合同

　　【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第36條】出賣人破產(chǎn)，其管理人決定解除所有權(quán)保留買(mǎi)賣合同,，并依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第17條的規(guī)定要求買(mǎi)受人向其交付買(mǎi)賣標(biāo)的物的,，人民法院應(yīng)予支持。

　　買(mǎi)受人以其不存在未依約支付價(jià)款或者履行完畢其他義務(wù),，或者將標(biāo)的物出賣,、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分情形抗辯的，人民法院不予支持,。

　　買(mǎi)受人依法履行合同義務(wù)并依據(jù)上述規(guī)定將買(mǎi)賣標(biāo)的物交付出賣人管理人后,，買(mǎi)受人已支付價(jià)款損失形成的債權(quán)作為“共益?zhèn)鶆?wù)”清償。但是,，買(mǎi)受人違反合同約定,，出賣人管理人主張上述債權(quán)作為“普通破產(chǎn)債權(quán)”清償?shù)模�人民法院�?yīng)予支持,。

　　(3)買(mǎi)受人破產(chǎn)+繼續(xù)履行合同

　　【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第37條】買(mǎi)受人破產(chǎn),，其管理人決定繼續(xù)履行所有權(quán)保留買(mǎi)賣合同的,，原買(mǎi)賣合同中約定的買(mǎi)受人支付價(jià)款或者履行其他義務(wù)的期限在破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)視為到期，買(mǎi)受人管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向出賣人支付價(jià)款或者履行其他義務(wù),。

　　買(mǎi)受人管理人無(wú)正當(dāng)理由未及時(shí)支付價(jià)款或者履行完畢其他義務(wù),，或者將標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分,，給出賣人造成損害,，出賣人依據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定主張取回標(biāo)的物的，人民法院應(yīng)予支持,。但是,，買(mǎi)受人已支付標(biāo)的物總價(jià)款75%以上或者第三人善意取得標(biāo)的物所有權(quán)或者其他物權(quán)的除外。

　　因上述原因未能取回標(biāo)的物,，出賣人依法主張買(mǎi)受人繼續(xù)支付價(jià)款,、履行完畢其他義務(wù)，以及承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的,，人民法院應(yīng)予支持,。對(duì)因買(mǎi)受人未支付價(jià)款或者未履行完畢其他義務(wù)，以及買(mǎi)受人管理人將標(biāo)的物出賣,、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分導(dǎo)致出賣人損害產(chǎn)生的債務(wù),，出賣人主張作為“共益?zhèn)鶆?wù)”清償?shù)模�人民法院�?yīng)予支持,。

　　(4)買(mǎi)受人破產(chǎn)+解除合同

　　【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第38條】買(mǎi)受人破產(chǎn),，其管理人決定解除所有權(quán)保留買(mǎi)賣合同，出賣人依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第38條的規(guī)定主張取回買(mǎi)賣標(biāo)的物的,，人民法院應(yīng)予支持,。

　　出賣人取回買(mǎi)賣標(biāo)的物，買(mǎi)受人管理人主張出賣人返還已支付價(jià)款的,，人民法院應(yīng)予支持,。取回的標(biāo)的物價(jià)值明顯減少給出賣人造成損失的，出賣人可從買(mǎi)受人已支付價(jià)款中優(yōu)先予以抵扣后,，將剩余部分返還給買(mǎi)受人;對(duì)買(mǎi)受人已支付價(jià)款不足以彌補(bǔ)出賣人標(biāo)的物價(jià)值減損損失形成的債權(quán),，出賣人主張作為“共益?zhèn)鶆?wù)”清償?shù)模�人民法院�?yīng)予支持,。

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