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【內(nèi)容導(dǎo)航】

公司的解散

公司解散的清算

【所屬章節(jié)】

第二章 公司法律制度

【知識點】公司的解散和清算

公司的解散和清算

（一）公司的解散

1.公司解散的原因

(1)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);

【提示1】出現(xiàn)該情形時,，公司可以通過修改公司章程而存續(xù),。

【提示2】修改公司章程,，有限責(zé)任公司須經(jīng)持有2/3以上表決權(quán)的股東通過，股份有限公司應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過,。

【提示3】對股東會該項決議投了反對票的有限責(zé)任公司股東,，可以請求公司按照合理價格收購其股權(quán)，退出公司,。

(2)股東會或者股東大會決議解散;

(3)因公司合并,、分立需要解散;

(4)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;

(5)人民法院依法予以解散,。

2.解散公司訴訟

(1)適用情形

單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東,，以公司有下列事由之一，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失,，通過其他途徑不能解決為由提起解散公司訴訟的,，人民法院應(yīng)當(dāng)受理：

①公司持續(xù)2年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

②股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例,，持續(xù)2年以上不能作出有效的股東會或者股東大會決議,，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

③公司董事長期沖突，并且無法通過股東會或者股東大會解決,，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

④經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難,，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。

(2)股東以知情權(quán),、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害,，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù),，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等為由,，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理,。

(3)股東提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為被告,。

(4)經(jīng)人民法院調(diào)解公司收購原告股份的，公司應(yīng)當(dāng)自調(diào)解書生效之日起6個月內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷;股份轉(zhuǎn)讓或者注銷之前,，原告不得以公司收購其股份為由對抗公司債權(quán)人,。

（二）公司解散的清算

1.公司解散是否需要清算？

(1)不需要清算——債權(quán)債務(wù)有人承繼

因合并,、分立而解散的公司,，因其債權(quán)債務(wù)由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼,，不需要清算,。

(2)應(yīng)當(dāng)清算——公司債權(quán)債務(wù)無人承繼

公司解散，債權(quán)債務(wù)無人承繼的,，應(yīng)當(dāng)清算,。

2.清算組的組成

(1)自行清算

①公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組,，開始清算。

②有限責(zé)任公司的清算組由股東組成,。

③股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成,。

(2)指定清算

①有下列情形之一，債權(quán)人申請人民法院指定清算組進行清算的,，人民法院應(yīng)予受理：

(A)公司解散逾期(解散事由出現(xiàn)之日起15日)不成立清算組進行清算的;

(B)雖然成立清算組但故意拖延清算的;

(C)違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的,。

【提示】債權(quán)人未提起清算申請，公司股東申請人民法院指定清算組對公司進行清算的,，人民法院應(yīng)予受理,。

②人民法院受理公司清算案件，指定的清算組成員可以從下列人員或者機構(gòu)中產(chǎn)生：

(A)公司股東,、董事,、監(jiān)事、高級管理人員;

(B)依法設(shè)立的會計師事務(wù)所,、律師事務(wù)所,、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu);

(C)依法設(shè)立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所,、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員,。

3.清算組在清算期間的職權(quán)

(1)清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單;

(2)通知,、公告?zhèn)鶛?quán)人;

(3)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);

(4)清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;

(5)清理債權(quán),、債務(wù);

(6)處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn);

(7)代表公司參與民事訴訟活動。

【提示】清算期間,，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動,。清算組在公司清算期間代表公司進行一系列民事活動,，全權(quán)處理公司經(jīng)濟事務(wù)和民事訴訟活動。

4.清算義務(wù)人的職責(zé)

(1)有限責(zé)任公司的股東,、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算,，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失,、毀損或者滅失,，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持,。

(2)有限責(zé)任公司的股東,、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn),、賬冊,、重要文件等滅失,，無法進行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任,，人民法院應(yīng)依法予以支持,。

(3)上述兩項情形系實際控制人原因造成，債權(quán)人主張實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的,，人民法院應(yīng)予以支持,。

(4)有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,，以及公司的實際控制人在公司解散后,，惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算,，以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷登記,，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任，人民法院依法予以支持,。

5.清算工作程序

(1)登記債權(quán)

①清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,，并于60日內(nèi)(而非30日內(nèi))在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi),，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi),，向清算組申報債權(quán)。

②債權(quán)人在規(guī)定的期限內(nèi)未申報債權(quán),，在公司清算程序終結(jié)前補充申報的,，清算組應(yīng)予登記。債權(quán)人補充申報的債權(quán),，可以在公司尚未分配的財產(chǎn)中依法清償,。公司清算程序終結(jié)，是指清算報告經(jīng)股東(大)會或者人民法院確認(rèn)完畢,。

③清算組未按照規(guī)定履行通知和公告義務(wù),，導(dǎo)致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償，清算組成員對因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任,。

(2)清理公司財產(chǎn),，制定清算方案

①公司解散時，股東尚未繳納的出資(包括到期應(yīng)繳未繳的出資,，以及依法分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資)均應(yīng)作為清算財產(chǎn),。

②清算組在清理公司財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后,，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的,，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。人民法院指定的清算組在清理公司財產(chǎn),、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單時,，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的,，可以與債權(quán)人協(xié)商制訂有關(guān)債務(wù)清償方案。債務(wù)清償方案經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)且不損害其他利害關(guān)系人利益的,，人民法院可依清算組的申請裁定予以認(rèn)可,。

(3)清算方案的確認(rèn)與執(zhí)行

①公司自行清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報股東(大)會決議確認(rèn);人民法院組織清算的,，清算方案應(yīng)當(dāng)報人民法院確認(rèn),。

②未經(jīng)確認(rèn)的清算方案，清算組不得執(zhí)行,。清算組執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失,，公司、股東或者債權(quán)人有權(quán)要求清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任,。

(4)剩余財產(chǎn)分配

公司財產(chǎn)在分別支付清算費用,、職工的工資、社會保險費用和法定補償金,，繳納所欠稅款,，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配,，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配,。

【提示】章程無權(quán)作出相悖規(guī)定(無自由)。注意與分紅權(quán)相區(qū)別,。

【相關(guān)鏈接】①公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤,，有限責(zé)任公司按照股東實繳的出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外,。②公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤,，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外,。

(5)公告公司終止

(6)人民法院組織清算的,，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起6個月內(nèi)清算完畢。因特殊情況無法在6個月內(nèi)完成清算的,，清算組應(yīng)當(dāng)向人民法院申請延長。

6.未經(jīng)清算注銷公司

公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記,，導(dǎo)致公司無法進行清算,，債權(quán)人有權(quán)要求有限責(zé)任公司的股東,、股份有限公司的董事和控股股東,，以及公司的實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

注：以上中級會計考試知識點選自黃潔洵老師《經(jīng)濟法》授課講義

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