中級會計職稱

東奧會計在線 >> 中級會計職稱 >> 經(jīng)濟法 >> 正文

有限責任公司的設(shè)立

分享： 2015-6-23 14:26:24東奧會計在線字體：大小

　　2015年《經(jīng)濟法》高頻考點：有限責任公司的設(shè)立

　　[小編“娜寫年華”]東奧會計在線中級會計職稱頻道提供：本篇為2015年《經(jīng)濟法》高頻考點：有限責任公司的設(shè)立,。

　　本篇知識點關(guān)系：經(jīng)濟法 >> 第二章公司法律制度 >> 第三節(jié) 有限責任公司 >> 有限責任公司的設(shè)立

　　【考情分析】

　　考頻星級：★★★★★

　　歷年真題涉及：2014年單選題,，2013年、2010年多選題,，2013年判斷題,，2012年簡答題

　　【高頻考點】：有限責任公司的設(shè)立

　　（一）有限責任公司設(shè)立的條件

　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立有限責任公司,，應(yīng)當具備下列條件：

　　1.股東符合法定人數(shù)

　　《公司法》規(guī)定,，有限責任公司由50個以下股東出資設(shè)立�,！豆痉ā穼τ邢挢熑喂竟蓶|人數(shù)沒有規(guī)定下限,，有限責任公司股東人數(shù)可以為1個或50個以下股東，既可以是自然人,，也可以是法人,。

　　2.有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額

　　（1）注冊資本,。有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額,。法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責任公司注冊資本實繳,、注冊資本最低限額另有規(guī)定的,，從其規(guī)定。

　�,。�2）股東出資方式,。股東可以用貨幣出資，也可以用實物,、知識產(chǎn)權(quán),、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是,，法律,、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。實物出資是指以房屋,、機器設(shè)備,、工具,、原材料、零部件等有形資產(chǎn)的所有權(quán)出資,。知識產(chǎn)權(quán)出資是指以無形資產(chǎn),，包括著作權(quán)、專利權(quán),、商標權(quán),、非專利技術(shù)等所有權(quán)出資。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價,，核實財產(chǎn),，不得高估或者低估作價。東奧“娜寫年華”發(fā)布,。根據(jù)《〈公司法〉司法解釋三》的規(guī)定,，出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價,，公司,、其他股東或者公司債權(quán)人請求認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價,。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的,，人民法院應(yīng)當認定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。但是,，出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后,，因市場變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財產(chǎn)貶值，公司,、其他股東或者公司債權(quán)人請求該出資人承擔補足出資責任的,，人民法院不予支持。但是,，當事人另有約定的除外,。

　　根據(jù)《〈公司法〉司法解釋（三）》的規(guī)定，出資人以劃撥土地使用權(quán)出資,，或者以設(shè)定權(quán)利負擔的土地使用權(quán)出資,，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認定出資人未履行出資義務(wù)的,，人民法院應(yīng)當責令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負擔,；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當認定出資人未依法全面履行出資義務(wù),。

　　根據(jù)《〈公司法〉司法解釋（三）》的規(guī)定,，出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資,，己經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù),，公司,、其他股東或者公司債權(quán)人主張認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當責令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù),；在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的,，人民法院應(yīng)當認定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)；出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應(yīng)股東權(quán)利的,，人民法院應(yīng)予支持,。出資人已經(jīng)就前述財產(chǎn)出資,，辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用,，公司或者其他股東主張其向公司交付，并在實際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的,，人民法院應(yīng)予支持,。

　　3.股東共同制定公司章程

　　公司章程是記載公司組織、活動基本準則的公開性法律文件,。設(shè)立有限責任公司必須由股東共詞依法制定公司章程,。股東應(yīng)當在公司章程上簽名、蓋章,。公司章程對公司,、股東、董事,、監(jiān)事,、高級管理人員具有約束力。公司章程所記載的事項可以分為必備事項和任意事項,。必備事項是法律規(guī)定的在公司章程中必須記載的事項,，或稱絕對必要事項；任意事項是由公司自行決定是否記載的事項,，包括公司有自主決定權(quán)的一些事項,。

　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責任公司章程應(yīng)當載明下列事項：（1）公司名稱和住所,；（2）公司經(jīng)營范圍,；（3）公司注冊資本；（4）股東的姓名或者名稱,；（5）股東的出資方式,、出資額和出資時間；（6）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法,、職權(quán),、議事規(guī)則；（7）公司法定代表人,；（8）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項,。

　　4.有公司名稱,，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)

　　公司的名稱是公司的標志。公司設(shè)立自己的名稱時,，必符合法律,、法規(guī)的規(guī)定，并應(yīng)當經(jīng)過公司登記管理機關(guān)進行預(yù)先核準登記,。公司應(yīng)當設(shè)立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu),，即股東會、董事會或者執(zhí)行董事,、監(jiān)事會或者監(jiān)事等,。

　　5.有公司住所

　　設(shè)立公司必須有住所。沒有住所的公司,，不得設(shè)立,。公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。

　　（二）有限責任公司設(shè)立的程序

　　1.訂立公司章程

　　股東設(shè)立有限責任公司,，必須先訂立公司章程,，將要設(shè)立的公司基本情況以及各方面的權(quán)利義務(wù)加以明確規(guī)定。

　　2.股東繳納出資

　　股東應(yīng)當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額,。股東以貨幣出資的,，應(yīng)當將貨幣出資足額存人為設(shè)立有限責任公司而在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的,，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù),，該轉(zhuǎn)移手續(xù)一般在6個月內(nèi)辦理完畢。這里的手續(xù),，是指過戶手續(xù),，即將原來屬于股東所有的財產(chǎn)，轉(zhuǎn)移為屬于公司所有的財產(chǎn),。如股東以房產(chǎn)出資的,，必須到房管部門辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，將房屋所有權(quán)人由股東改為公司,。

　　對于股東不按照規(guī)定繳納出資的,，公司法規(guī)定除該股東應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任,。該違約責任除出資部分外,，還包括未出資的利息。根據(jù)《〈公司法〉司法解釋（三）》的規(guī)定,，股東在公司設(shè)立時未履行或者未全面履行出資義務(wù),，發(fā)起人與被告股東承擔連帶責任；公司的發(fā)起人承擔責任后,，可以向被告股東追償,。此外,，股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，未盡《公司法》規(guī)定的義務(wù)而使出資未繳足的董事,、高級管理人員承擔相應(yīng)責任,；董事、高級管理人員承擔責任后,，可以向被告股東追償,。

　　此外，根據(jù)《〈公司法〉司法解釋（三）》的規(guī)定,，有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán),，受讓人對此知道或者應(yīng)當知道，公司請求該股東履行出資義務(wù),、受讓人對此承擔連帶責任的,，人民法院應(yīng)予支持,；公司債權(quán)人依照規(guī)定向該股東提起承擔補充賠償責任的訴訟,，同時請求前述受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應(yīng)予支持,。受讓人根據(jù)上述規(guī)定承擔責任后,，向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持,。但是,，當事人另有約定的除外。

　　根據(jù)《〈公司法〉司法解釋（三）》的規(guī)定,，以貪污,、受賄、侵占,、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的,，對違法犯罪行為予以追究、處罰時,，應(yīng)當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán),。這就是說，為維持公司資本,，可釆取將出資財產(chǎn)所形成的股權(quán)通過折價補償受害人的損失,，但不能直接將出資的財產(chǎn)從公司抽出。

　　3.申請設(shè)立登記

　　股東認足公司章程規(guī)定的出資后,，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)報送公司登記申請書,、公司章程等文件，申請設(shè)立登記,。公司經(jīng)核準登記后,，領(lǐng)取公司營業(yè)執(zhí)照,，公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。

　　我國《公司法》規(guī)定,，有限責任公司成立后,，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當由交付該出資的股東補足其差額,，公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任,。

　　此外，我國《公司法》還規(guī)定,，有限責任公司成立后,，股東不得抽逃出資。但在實踐中,，股東常常采取各種手段抽逃出資,，導(dǎo)致公司資本不實。為了保障公司資本之維持,，維護公司債權(quán)人利益,，《〈公司法〉司法解釋（三）》進一步作了具體規(guī)定。

　　根據(jù)《〈公司法〉司法解釋（三）》的規(guī)定,，公司成立后,，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由,，請求定該股東抽逃出資的,，人民法院應(yīng)予支持：

　　（1）將出資款項轉(zhuǎn)人公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出,；

　�,。�2）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；

　�,。�3）制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進行分配,；

　　（4）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出,；

　�,。�5）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

　　根據(jù)《〈公司法〉司法解釋（三）》的規(guī)定,，股東抽逃出資,，公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東,、董事,、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應(yīng)予支持。公司債權(quán)人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任,、協(xié)助抽逃出資的其他股東,、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的,，人民法院應(yīng)予支持,；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔上述責任，其他債權(quán)人提出相同請求的,，人民法院不予支持,。

　　對于實踐中發(fā)生的第三人墊付出資的行為，《〈公司法〉司法解釋（三）》規(guī)定,，第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司,，雙方明確約定在公司驗資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以償還該第三人，發(fā)起人依照前述約定抽回出資償還第三人后又不能補足出資,，相關(guān)權(quán)利人請求第三人連帶承擔發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應(yīng)責任的,，人民法院應(yīng)予支持。

　　此外,，《〈公司法〉司法解釋（三）》還規(guī)定,，《〈公司法〉司法解釋（三）》規(guī)定，股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資,，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán),、新股優(yōu)先認購權(quán),、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制,，該股東請求認定該限制無效的，人民法院不予支持,。東奧“娜寫年華”發(fā)布,。有限責任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還,，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資,，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認該解除行為無效的,，人民法院不予支持,。

　　公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資,，被告股東以訴訟時效為由進行抗辯的,，人民法院不予支持。公司債權(quán)人的債權(quán)未過訴訟時效期間,，其依照規(guī)定請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資的股東承擔賠償責任,，被告股東以出資義務(wù)或者返還出資義務(wù)超過訴訟時效期間為由進行抗辯的，人民法院不予支持。

　　有限責任公司成立后,，應(yīng)當向股東簽發(fā)出資證明書,。

　　有限責任公司應(yīng)當置備股東名冊。記載于股東名冊的股東,，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利,。公司應(yīng)當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記，登記事項發(fā)生變更的,，應(yīng)當辦理變更登記,。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人,。

　�,。ū疚膬�(nèi)容版權(quán)歸東奧會計在線所有轉(zhuǎn)載請注明出處）