【小編"紀念"】2013年中級會計職稱考試初期的備考階段,，大家可以先學習一些基本的知識點。今天小編給大家準備的是有關(guān)“保證”的內(nèi)容,，歡迎大家點擊查看!

　　所屬章節(jié)：本知識點屬于中級《經(jīng)濟法》第五章合同法律制度的第五節(jié)合同的擔保的內(nèi)容

　　本知識點內(nèi)容導航：保證是指第三人為債務(wù)人的債務(wù)履行作擔保,，由保證人和債權(quán)人約定,，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的行為

　　正文：保證

　　(一) 保證和保證人

　　1. 保證

　　保證是指第三人為債務(wù)人的債務(wù)履行作擔保,，由保證人和債權(quán)人約定,，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的行為,。

　　同一債務(wù)有兩個以上保證人的,，保證人應(yīng)當按照保證合同約定的保證份額,，承擔保證責任。各保證人與債權(quán)人沒有約定保證份額的,，應(yīng)當認定為連帶共同保證,。連帶共同保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù),，也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任,，保證人都負有擔保全部債權(quán)實現(xiàn)的義務(wù)。已經(jīng)承擔保證責任的保證人,，有權(quán)向債務(wù)人追償,，或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應(yīng)當承擔的份額。連帶共同保證的保證人以其相互之間約定各自承擔的份額對抗債權(quán)人的,，人民法院不予支持,。

　　連帶共同保證的保證人承擔保證責任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠�,，由各連帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔,。沒有約定的，平均分擔,。按份共同保證的保證人按照保證合同約定的保證份額承擔保證責任后,，在其履行保證責任的范圍內(nèi)對債務(wù)人行使追償權(quán)。

　　保證合同中約定保證人代為履行非金錢債務(wù)的,，如果保證人不能實際代為履行,，對債權(quán)人因此造成的損失，保證人應(yīng)當承擔賠償責任,。

　　2. 保證人

　　根據(jù)《擔保法》的規(guī)定,，具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民,，可以作保證人,。所謂可以作保證人的“其他組織”是指：依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的獨資企業(yè)、合伙企業(yè);依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的聯(lián)營企業(yè);依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè);經(jīng)民政部門核準登記的社會團體;經(jīng)核準登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn),、街道,、村辦企業(yè)。

　　國家機關(guān),、學校,、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位,、社會團體,，企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門，不得作保證人,。但是,，在經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的情況下，國家機關(guān)可以作保證人;企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的,，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。任何單位和個人不得強令銀行等金融機構(gòu)或者企業(yè)為他人提供保證;銀行等金融機構(gòu)或者企業(yè)對強令其為他人提供保證的行為,，有權(quán)拒絕,。

　　從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團體為保證人的,，如無其他導致保證合同無效的情況,，其所簽訂的保證合同應(yīng)當認定為有效。

　　(二) 保證合同和保證方式

　　1. 保證合同

　　保證人與債權(quán)人應(yīng)當以書面形式訂立保證合同,，保證的內(nèi)容應(yīng)當由保證人與債權(quán)人在以書面形式訂立的保證合同中加以確定,，保證人與債權(quán)人可以就單個主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權(quán)額度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項商品交易合同訂立一個保證合同,。

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》的規(guī)定,，在以下兩種情況下，保證合同也成立：第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔保書,，債權(quán)人接受且未提出異議的;主合同中雖然沒有保證條款,，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的,。

　　2. 保證方式

　　保證的方式有一般保證和連帶責任保證兩種,。

　　(1) 一般保證。當事人在保證合同中約定,，在債務(wù)人不能履行債務(wù)時,，由保證人承擔保證責任的，為一般保證,。

　　一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任,。

　　有下列情形之一的,，保證人不得行使上述權(quán)利：① 債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的,，即：債務(wù)人下落不明,、移居境外，且無財產(chǎn)可供執(zhí)行;② 人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件,，中止執(zhí)行程序的;③ 保證人以書面形式放棄規(guī)定的權(quán)利的,。

　　(2) 連帶責任保證。當事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔連帶責任的，為連帶責任保證,。

　　連帶責任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的,，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任,。

　　當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的,，按照連帶責任保證承擔保證責任。

　　(三) 保證責任

　　1. 保證責任的范圍

　　保證人在約定的保證擔保范圍內(nèi)承擔保證責任,。保證擔保的范圍包括主債權(quán)及利息,、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用,。保證合同另有約定的,，按照約定。當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的,，保證人應(yīng)當對全部債務(wù)承擔責任,。

　　主債權(quán)是保證范圍最主要的內(nèi)容，保證的設(shè)定就是為了保障主債權(quán)的實現(xiàn),，保證范圍的其他內(nèi)容也是由主債權(quán)派生出來的,，是從屬于主債權(quán)的。利息可以分為約定利息和法定利息,，兩者都派生于主債權(quán),。違約金是當事人約定一方不履行債務(wù)時，必須給付他方一定數(shù)額的金錢,。損害賠償金主要是指基于合同不履行給債權(quán)人造成損害的賠償金,。實現(xiàn)債權(quán)的費用，是指債務(wù)履行期屆滿債務(wù)人不履行債務(wù)后,，債權(quán)人為了使其債權(quán)實現(xiàn)而付出的費用,，包括訴訟費、仲裁費,、拍賣費用,、通知保證人的費用以及其他合理費用。

　　2. 債權(quán)讓與的保證責任

　　在保證期間,，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的,，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)對受讓人承擔保證責任,。但是,，保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔保證責任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔保證責任,。

　　3. 債務(wù)轉(zhuǎn)移的保證責任

　　債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓部分債務(wù)未經(jīng)保證人書面同意的,，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)，不再承擔保證責任。但是,，保證人仍應(yīng)對未轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)承擔保證責任,。

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