三、案例分析題

　　【案例1】(本小題10分)

　　2011年10月,，A公司法定代表人突然出走，不知去向,。A公司內(nèi)部管理因此陷入混亂。2012年1月,，A公司所欠B公司工程款200萬元債務到期,，B公司要求還款,，A公司因無人理事而未予回應,。B公司遂于2012年2月10日向人民法院申請A公司破產(chǎn)。A公司向人民法院提出異議,，稱該公司不能償還B公司債務的主要原因是法定代表人至今下落不明,，公司無人管理,，而非資不抵債,，并提出證據(jù)證明其賬面資產(chǎn)尚大于負債,。2月27日,，人民法院裁定駁回A公司的異議;同日,，裁定受理B公司提出的A公司破產(chǎn)申請,，指定破產(chǎn)管理人,，并公告通知債權人申報債權,。

　　管理人在清理A公司債權債務過程中,，發(fā)現(xiàn)如下事實：

　　(1)2011年7月1日，C公司向銀行借款50萬元,，期限1年,，A公司為該筆借款提供了一般保證擔保。截至破產(chǎn)申請受理之日,，C公司尚欠銀行借款本息40萬元,。銀行已向A公司的管理人申報該40萬元擔保債權。

　　(2)2011年8月3日,，D公司向A公司購買了一批塑料薄膜,，尚欠15萬元貨款未付。A公司長期租用E公司倉庫,，至破產(chǎn)申請受理日,，已拖欠E公司租金13萬元。2012年3月5日,，D公司以5萬元對價，受讓E公司對A公司的租金債權,。D公司已向管理人主張以該租金債權抵銷所欠A公司15萬元貨款中的13萬元,。

　　(3)2011年9月30日，A公司與F公司簽訂一份買賣合同,。合同約定：A公司向F公司訂購一臺設備，2012年3月上旬交貨;賣方送貨上門,，貨到付款,。2012年2月25日，F(xiàn)公司將設備發(fā)運,。F公司于2月29日獲悉A公司破產(chǎn)案已被人民法院受理后,，立即通知管理人，要求取回在途設備,。3月1日,，設備到達A公司,。

　　在債權人會議對債權申報進行核查時,，債權人甲提出，A公司對銀行的保證債務尚未到期,，故銀行無權進行債權申報,。債權人乙提出，A公司作為一般保證人,，對銀行享有先訴抗辯權,，銀行尚未通過訴訟或仲裁向C公司求償,，故不得進行債權申報。債權人丙認為,，D公司無權以受讓的租金債權抵銷所欠A公司貨款。債權人丁認為,，設備已交付,，其所有權已由F公司轉(zhuǎn)移給A公司，構成破產(chǎn)財產(chǎn)的一部分,，故F公司無權取回。

　　要求：

　　(1)人民法院駁回A公司異議并裁定受理破產(chǎn)申請的法律依據(jù)何在?

　　(2)債權人甲主張銀行無權申報債權的理由是否成立?并說明理由,。

　　(3)債權人乙關于A公司對銀行享有先訴抗辯權的主張是否成立?并說明理由,。

　　(4)債權人丙關于D公司無權進行債務抵銷的主張是否成立?并說明理由,。

　　(5)債權人丁關于F公司無權取回設備的主張是否成立?并說明理由,。

　　【案例1參考答案】

　　(1)根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定,，企業(yè)法人的破產(chǎn)原因是不能清償?shù)狡趥鶆�,，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力,。債務人賬面資產(chǎn)雖大于負債,，但法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產(chǎn),，無法清償債務的，人民法院應當認定債務人明顯缺乏清償能力,。

　　(2)債權人甲關于銀行無權申報債權的理由不成立,。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，保證債務尚未到期的,，可將未到期之保證責任視為已到期，在減去未到期的利息后予以提前清償,。因此，銀行有權就未到期的保證債權進行申報,。

　　(3)債權人乙關于A公司對銀行享有先訴抗辯權的主張不成立,。因為，如果允許A公司行使先訴抗辯權,，銀行就必須待債務到期后先通過訴訟或仲裁向C公司求償;待銀行確定不能從C公司獲得清償,，再要求A公司承擔保證責任時，A公司的破產(chǎn)財產(chǎn)可能已經(jīng)分配完畢,，從而變相免除了A公司的保證責任。

　　(4)債權人丙關于D公司無權進行債務抵銷的主張成立,。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，債務人的債務人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務人的債權的,，不得抵銷,。

　　(5)債權人丁關于F公司無權取回設備的主張不成立。因為,，根據(jù)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定,，人民法院受理破產(chǎn)申請時,，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運,，債務人尚未收到且未付清全部價款的,，出賣人可以取回在運途中的標的物,。買受人的破產(chǎn)案件受理時，只要貨物尚在運途之中,，且價款尚未付清,，出賣人向管理人表示行使取回權，即可發(fā)生取回法律效力,。

　　【案例2】(本小題10分,，可以選用中文或英文解答，如使用英文解答,，須全部使用英文,，答題正確的，增加5分,，最高得分為15分,。)

　　A公司為支付貨款，向B公司簽發(fā)了一張金額為200萬元的銀行承兌匯票,，某商業(yè)銀行作為承兌人在票面上簽章,。B公司收到匯票后將其背書轉(zhuǎn)讓給C公司，以償還所欠C公司的租金,，但未在被背書人欄內(nèi)記載C公司的名稱。C公司欠D公司一筆應付賬款,，遂直接將D公司記載為B公司的被背書人，并將匯票交給D公司,。D公司隨后又將匯票背書轉(zhuǎn)讓給E公司,，用于償付工程款，并于票據(jù)上注明：“工程驗收合格則轉(zhuǎn)讓生效,�,！�

　　D與E因工程存在嚴重質(zhì)量問題、未能驗收合格而發(fā)生糾紛,。糾紛期間,，E公司為支付廣告費，欲將匯票背書轉(zhuǎn)讓給F公司,。F公司負責人知悉D與E之間存在工程糾紛，對該匯票產(chǎn)生疑慮,，遂要求E公司之關聯(lián)企業(yè)G公司與F公司簽訂了一份保證合同。該保證合同約定,，G公司就E公司對F公司承擔的票據(jù)責任提供連帶責任保證。但是,，G公司未在匯票上記載任何內(nèi)容,，亦未簽章。

　　F公司于匯票到期日向銀行提示付款,，銀行以A公司未在該行存入足額資金為由拒絕付款,。F公司遂向C,、D、E,、G公司追索。

　　要求：

　　(1)C公司是否應向F公司承擔票據(jù)責任?并說明理由,。

　　(2)D公司對E公司的背書轉(zhuǎn)讓是否生效?并說明理由,。

　　(3)D公司能否以其與E公司的工程糾紛尚未解決為由，拒絕向F公司承擔票據(jù)責任?并說明理由,。

　　(4)F公司能否向G公司行使票據(jù)上的追索權?并說明理由。

　　(5)G公司是否應向F公司承擔保證責任?并說明理由,。

　　【案例2參考答案】

　　(1)C公司不應向F公司承擔票據(jù)責任,。由于C公司未在匯票上簽章，因此不是票據(jù)法律關系的當事人,，不應承擔任何票據(jù)責任。

　　(2)D公司對E公司的背書轉(zhuǎn)讓生效,。根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定,，背書時附有條件的，所附條件不影響背書行為的效力,，被背書人仍可依該背書取得票據(jù)權利,。(或答：背書時附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力,。)

　　(3)D公司可以以其與E公司的工程糾紛尚未解決為由,，拒絕向F公司承擔票據(jù)責任。根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定,，票據(jù)債務人不得以自己與持票人的前手之間的抗辯事由對抗持票人,，但持票人明知存在抗辯事由而取得票據(jù)的除外。F公司明知D公司與E公司的工程糾紛尚未解決,，卻仍然接受匯票,，故其權利不能優(yōu)先于其前手E公司。(或答：F公司明知D公司與E公司的工程糾紛尚未解決,，卻仍然接受匯票,，故D公司可以基于該抗辯事由拒絕向其承擔票據(jù)責任。)

　　(4)F公司不能向G公司行使票據(jù)上的追索權,。根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定,，辦理票據(jù)保證手續(xù)時,，應在票據(jù)上記載保證文句并由保證人簽章,。G公司未在票據(jù)上記載任何內(nèi)容,，亦未簽章,，其行為不構成票據(jù)保證,，G公司不屬于票據(jù)債務人,，故F公司不能向其行使票據(jù)上的追索權,。

　　(5)G公司應當向F公司承擔保證責任。盡管G公司不存在票據(jù)上的保證責任,，但G公司與F公司簽訂了保證合同,，適用擔保法有關保證責任的規(guī)定,。作為連帶責任保證人，在E公司不履行債務時,，G公司應當承擔保證責任,。

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