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【知識(shí)點(diǎn)】虛假陳述

【所屬章節(jié)】

第七章：證券法律制度

第九單元：虛假陳述

虛假陳述

考點(diǎn)01：虛假陳述行為的行政責(zé)任

1.證券服務(wù)機(jī)構(gòu)

證券服務(wù)機(jī)構(gòu)違反《證券法》的規(guī)定，未勤勉盡責(zé),，所制作,、出具的文件有虛假記載,、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正,，沒(méi)收業(yè)務(wù)收入,，并處以業(yè)務(wù)收入1倍以上10倍以下的罰款，沒(méi)有業(yè)務(wù)收入或者業(yè)務(wù)收入不足50萬(wàn)元的,，處以50萬(wàn)元以上500萬(wàn)元以下的罰款,；情節(jié)嚴(yán)重的，并處暫?；蛘呓箯氖伦C券服務(wù)業(yè)務(wù),。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以20萬(wàn)元以上200萬(wàn)元以下的罰款,。

2.信息披露義務(wù)人

（1）信息披露義務(wù)人報(bào)送的報(bào)告或者披露的信息有虛假記載,、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正,，給予警告,，并處以100萬(wàn)元以上1000萬(wàn)元以下的罰款；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,，并處以50萬(wàn)元以上500萬(wàn)元以下的罰款,。

發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人組織,、指使從事上述違法行為,，或者隱瞞相關(guān)事項(xiàng)導(dǎo)致發(fā)生上述情形的，處以100萬(wàn)元以上1000萬(wàn)元以下的罰款,；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,，處以50萬(wàn)元以上500萬(wàn)元以下的罰款。

（2）信息披露義務(wù)人未按照《證券法》的規(guī)定報(bào)送有關(guān)報(bào)告或者履行信息披露義務(wù)的,，責(zé)令改正,，給予警告，并處以50萬(wàn)元以上500萬(wàn)元以下的罰款,；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,，并處以20萬(wàn)元以上200萬(wàn)元以下的罰款。

發(fā)行人的控股股東,、實(shí)際控制人組織,、指使從事上述違法行為，或者隱瞞相關(guān)事項(xiàng)導(dǎo)致發(fā)生上述情形的,，處以50萬(wàn)元以上500萬(wàn)元以下的罰款,；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處以20萬(wàn)元以上200萬(wàn)元以下的罰款,。

3.《虛假陳述行政責(zé)任規(guī)則》的規(guī)定（2016年案例分析題,、2022年案例分析題）

（1）上市公司發(fā)生信息披露違法行為的,，對(duì)負(fù)有保證信息披露真實(shí),、準(zhǔn)確,、完整、及時(shí)和公平義務(wù)的董事,、監(jiān)事,、高級(jí)管理人員，應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定其為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員承擔(dān)行政責(zé)任,，但其能夠證明已盡忠實(shí),、勤勉義務(wù)，沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外,。

（2）如有證據(jù)證明因信息披露義務(wù)人受控股股東,、實(shí)際控制人指使,，未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載,、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的,，在認(rèn)定信息披露義務(wù)人責(zé)任的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定信息披露義務(wù)人控股股東,、實(shí)際控制人的信息披露違法責(zé)任。信息披露義務(wù)人的控股股東,、實(shí)際控制人是法人的,，其負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為直接負(fù)責(zé)的主管人員,。

（3）可以考慮“不予行政處罰”的情形

①當(dāng)事人對(duì)認(rèn)定的信息披露違法事項(xiàng)提出具體異議記載于董事會(huì),、監(jiān)事會(huì)、公司辦公會(huì)會(huì)議記錄等,，并在上述會(huì)議中投反對(duì)票的,；

②當(dāng)事人在信息披露違法事實(shí)所涉及期間，由于不可抗力,、失去人身自由等無(wú)法正常履行職責(zé)的,；

③對(duì)公司信息披露違法行為不負(fù)有主要責(zé)任的人員在公司信息披露違法行為發(fā)生后及時(shí)向公司和證券交易所、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)告的,。

（4）任何下列情形,，不得單獨(dú)作為不予處罰情形認(rèn)定：

①不直接從事經(jīng)營(yíng)管理,；

②能力不足、無(wú)相關(guān)職業(yè)背景,；

③任職時(shí)間短,、不了解情況；

④相信專業(yè)機(jī)構(gòu)或者專業(yè)人員出具的意見(jiàn)和報(bào)告,；

⑤受到股東,、實(shí)際控制人控制或者其他外部干預(yù)。

考點(diǎn)02：虛假陳述行為的民事賠償責(zé)任

1.無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任

根據(jù)《證券法》第85條的規(guī)定,，信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息,，或者公告的證券發(fā)行文件、定期報(bào)告,、臨時(shí)報(bào)告及其他信息披露資料存在虛假記載,、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的,，信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任,。

2.過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任（2020年案例分析題）

（1）根據(jù)《證券法》第85條的規(guī)定，發(fā)行人的控股股東,、實(shí)際控制人,、董事、監(jiān)事,、高級(jí)管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人,、承銷的證券公司及其直接責(zé)任人員，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任,，但是能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外,。

（2）根據(jù)《證券法》第163條的規(guī)定，證券服務(wù)機(jī)構(gòu)為證券的發(fā)行,、上市,、交易等證券業(yè)務(wù)活動(dòng)制作、出具審計(jì)報(bào)告及其他鑒證報(bào)告,、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告,、財(cái)務(wù)顧問(wèn)報(bào)告、資信評(píng)級(jí)報(bào)告或者法律意見(jiàn)書(shū)等文件,，應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé),，對(duì)所依據(jù)的文件資料內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性,、完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證,。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏,，給他人造成損失的,，應(yīng)當(dāng)與委托人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外,。

考點(diǎn)03：責(zé)任主體

1.發(fā)行人的控股股東,、實(shí)際控制人

（1）發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人組織,、指使發(fā)行人實(shí)施虛假陳述,，致使原告在證券交易中遭受損失的，原告起訴請(qǐng)求直接判令該控股股東,、實(shí)際控制人依照《虛假陳述侵權(quán)民事賠償規(guī)定》賠償損失的,，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

（2）控股股東,、實(shí)際控制人組織,、指使發(fā)行人實(shí)施虛假陳述，發(fā)行人在承擔(dān)賠償責(zé)任后要求該控股股東,、實(shí)際控制人賠償實(shí)際支付的賠償款,、合理的律師費(fèi)、訴訟費(fèi)用等損失的,，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持,。

2.保薦機(jī)構(gòu)、承銷機(jī)構(gòu)

保薦機(jī)構(gòu),、承銷機(jī)構(gòu)等責(zé)任主體以存在約定為由,，請(qǐng)求發(fā)行人或者其控股股東、實(shí)際控制人補(bǔ)償其因虛假陳述所承擔(dān)的賠償責(zé)任的,，人民法院不予支持,。

3.公司重大資產(chǎn)重組的交易對(duì)方

公司重大資產(chǎn)重組的交易對(duì)方所提供的信息不符合真實(shí)、準(zhǔn)確,、完整的要求,，導(dǎo)致公司披露的相關(guān)信息存在虛假陳述，原告起訴請(qǐng)求判令該交易對(duì)方與發(fā)行人等責(zé)任主體賠償由此導(dǎo)致的損失的,，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持,。

4.發(fā)行人的供應(yīng)商,、客戶以及為發(fā)行人提供服務(wù)的金融機(jī)構(gòu)

有證據(jù)證明發(fā)行人的供應(yīng)商,、客戶，以及為發(fā)行人提供服務(wù)的金融機(jī)構(gòu)等明知發(fā)行人實(shí)施財(cái)務(wù)造假活動(dòng),，仍然為其提供相關(guān)交易合同,、發(fā)票、存款證明等予以配合，或者故意隱瞞重要事實(shí)致使發(fā)行人的信息披露文件存在虛假陳述,，原告起訴請(qǐng)求判令其與發(fā)行人等責(zé)任主體賠償由此導(dǎo)致的損失的,，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

考點(diǎn)04：因果關(guān)系

1.虛假陳述實(shí)施日

（1）虛假陳述實(shí)施日,，是指信息披露義務(wù)人作出虛假陳述或者發(fā)生虛假陳述之日,。

（2）信息披露義務(wù)人在證券交易場(chǎng)所的網(wǎng)站或者符合監(jiān)管部門規(guī)定條件的媒體上公告發(fā)布具有虛假陳述內(nèi)容的信息披露文件，以披露日為實(shí)施日,；通過(guò)召開(kāi)業(yè)績(jī)說(shuō)明會(huì),、接受新聞媒體采訪等方式實(shí)施虛假陳述的，以該虛假陳述的內(nèi)容在具有全國(guó)性影響的媒體上首次公布之日為實(shí)施日,。信息披露文件或者相關(guān)報(bào)導(dǎo)內(nèi)容在交易日收市后發(fā)布的,，以其后的第一個(gè)交易日為實(shí)施日。

（3）因未及時(shí)披露相關(guān)更正,、確認(rèn)信息構(gòu)成誤導(dǎo)性陳述,，或者未及時(shí)披露重大事件或者重要事項(xiàng)等構(gòu)成重大遺漏的，以應(yīng)當(dāng)披露相關(guān)信息期限屆滿后的第一個(gè)交易日為實(shí)施日,。

2.虛假陳述揭露日或者更正日

（1）虛假陳述更正日,，是指信息披露義務(wù)人在證券交易場(chǎng)所網(wǎng)站或者符合監(jiān)管部門規(guī)定條件的媒體上，自行更正虛假陳述之日,。

（2）虛假陳述揭露日,，是指虛假陳述在具有全國(guó)性影響的報(bào)刊、電臺(tái),、電視臺(tái)或者監(jiān)管部門網(wǎng)站,、交易場(chǎng)所網(wǎng)站、主要門戶網(wǎng)站,、行業(yè)知名的自媒體等媒體上,，首次被公開(kāi)揭露并為證券市場(chǎng)知悉之日。

（3）人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公開(kāi)交易市場(chǎng)對(duì)相關(guān)信息的反應(yīng)等證據(jù),，判斷投資者是否知悉了虛假陳述,。

（4）除當(dāng)事人有相反證據(jù)足以反駁外，下列日期應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為揭露日：

①監(jiān)管部門以涉嫌信息披露違法為由對(duì)信息披露義務(wù)人立案調(diào)查的信息公開(kāi)之日,；

②證券交易場(chǎng)所等自律管理組織因虛假陳述對(duì)信息披露義務(wù)人等責(zé)任主體采取自律管理措施的信息公布之日,。

（5）信息披露義務(wù)人實(shí)施的虛假陳述呈連續(xù)狀態(tài)的，以首次被公開(kāi)揭露并為證券市場(chǎng)知悉之日為揭露日,。信息披露義務(wù)人實(shí)施多個(gè)相互獨(dú)立的虛假陳述的,，人民法院應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定其揭露日。

3.原告能夠證明下列情形的,，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定原告的投資決定與虛假陳述之間的交易因果關(guān)系成立：

（1）信息披露義務(wù)人實(shí)施了虛假陳述,；

（2）原告交易的是與虛假陳述直接關(guān)聯(lián)的證券；

（3）原告在虛假陳述實(shí)施日之后、揭露日或者更正日之前實(shí)施了相應(yīng)的交易行為,，即在誘多型虛假陳述中買入了相關(guān)證券,，或者在誘空型虛假陳述中賣出了相關(guān)證券。

4.被告能夠證明下列情形之一的,，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定交易因果關(guān)系不成立：

（1）原告的交易行為發(fā)生在虛假陳述實(shí)施前,，或者是在揭露或更正之后；

（2）原告在交易時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道存在虛假陳述,，或者虛假陳述已經(jīng)被證券市場(chǎng)廣泛知悉,；

（3）原告的交易行為是受到虛假陳述實(shí)施后發(fā)生的上市公司的收購(gòu)、重大資產(chǎn)重組等其他重大事件的影響,；

（4）原告的交易行為構(gòu)成內(nèi)幕交易,、操縱證券市場(chǎng)等證券違法行為的；

（5）原告的交易行為與虛假陳述不具有交易因果關(guān)系的其他情形,。

5.重大性

有下列情形之一的,，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述的內(nèi)容具有重大性：

（1）虛假陳述的內(nèi)容屬于《證券法》規(guī)定的重大事件；

（2）虛假陳述的內(nèi)容屬于監(jiān)管部門制定的規(guī)章和規(guī)范性文件中要求披露的重大事件或者重要事項(xiàng),；

（3）虛假陳述的實(shí)施,、揭露或者更正導(dǎo)致相關(guān)證券的交易價(jià)格或者交易量產(chǎn)生明顯的變化。

考點(diǎn)05：證券糾紛代表人訴訟

1.普通代表人訴訟

（1）投資者提起虛假陳述等證券民事賠償訴訟時(shí),，訴訟標(biāo)的是同一種類,，且當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的，可以依法推選代表人進(jìn)行訴訟,。

（2）對(duì)按照上述規(guī)定提起的訴訟,，可能存在有相同訴訟請(qǐng)求的其他眾多投資者的，人民法院可以發(fā)出公告,，說(shuō)明該訴訟請(qǐng)求的案件情況,，通知投資者在一定期間向人民法院登記。人民法院作出的判決,、裁定,，對(duì)參加登記的投資者發(fā)生效力。（2022年案例分析題）

（3）在訴訟時(shí)效期間內(nèi),，部分投資者向人民法院提起人數(shù)不確定的普通代表人訴訟的,，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該起訴行為對(duì)所有具有同類訴訟請(qǐng)求的權(quán)利人發(fā)生時(shí)效中斷的效果,。在普通代表人訴訟中,，未向人民法院登記權(quán)利的投資者，其訴訟時(shí)效自權(quán)利登記期間屆滿后重新開(kāi)始計(jì)算,。向人民法院登記權(quán)利后申請(qǐng)撤回權(quán)利登記的投資者,，其訴訟時(shí)效自撤回權(quán)利登記之次日重新開(kāi)始計(jì)算,。

（4）根據(jù)《最高人民法院關(guān)于證券糾紛代表人訴訟若干問(wèn)題的規(guī)定》，符合以下條件的,，人民法院應(yīng)當(dāng)適用普通代表人訴訟程序進(jìn)行審理：

①原告一方人數(shù)10人以上,，起訴符合《民事訴訟法》的規(guī)定和共同訴訟條件；

②起訴書(shū)中確定2～5名擬任代表人且符合規(guī)定的代表人條件,；

③原告提交有關(guān)行政處罰決定,、刑事裁判文書(shū)、被告自認(rèn)材料,、證券交易所和國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國(guó)性證券交易場(chǎng)所等給予的紀(jì)律處分或者采取的自律管理措施等證明證券侵權(quán)事實(shí)的初步證據(jù),。

2.特別代表人訴訟

（1）投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)受50名以上投資者委托，可以作為代表人參加訴訟,，并為經(jīng)證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)確認(rèn)的權(quán)利人依照規(guī)定向人民法院登記,，但投資者明確表示不愿意參加該訴訟的除外。

（2）投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)依據(jù)公告確定的權(quán)利人范圍向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)調(diào)取的權(quán)利人名單,，人民法院應(yīng)當(dāng)予以登記,，列入代表人訴訟原告名單，并通知全體原告,。

（3）投資者明確表示不愿意參加訴訟的,，應(yīng)當(dāng)在公告期間屆滿后15日內(nèi)向人民法院聲明退出。未聲明退出的,，視為同意參加該代表人訴訟,。對(duì)于聲明退出的投資者，人民法院不再將其登記為特別代表人訴訟的原告,，該投資者可以另行起訴,。

（4）投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)依照《證券法》的規(guī)定作為代表人參加訴訟后，投資者聲明退出訴訟的,，其訴訟時(shí)效自聲明退出之次日起重新開(kāi)始計(jì)算,。

（5）訴訟過(guò)程中由于聲明退出等原因?qū)е旅魇臼跈?quán)投資者的數(shù)量不足50名的，不影響投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)的代表人資格,。

（6）針對(duì)同一代表人訴訟,，原則上應(yīng)當(dāng)由一個(gè)投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)作為代表人參加訴訟。兩個(gè)以上的投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)分別受50名以上投資者委托,，且均決定作為代表人參加訴訟的,，應(yīng)當(dāng)協(xié)商處理；協(xié)商不成的,，由人民法院指定其中一個(gè)作為代表人參加訴訟,。

（7）特別代表人訴訟案件，由涉訴證券集中交易的證券交易所,、國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國(guó)性證券交易場(chǎng)所所在地的中級(jí)人民法院或者專門人民法院管轄,。

考點(diǎn)6：操縱證券市場(chǎng)行為

1.禁止任何人以下列手段操縱證券市場(chǎng),，影響或者意圖影響證券交易價(jià)格或者證券交易量：

（1）單獨(dú)或者通過(guò)合謀，集中資金優(yōu)勢(shì),、持股優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣,；

（2）與他人串通，以事先約定的時(shí)間,、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易,；

（3）在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易；

（4）不以成交為目的,，頻繁或者大量申報(bào)并撤銷申報(bào),；

（5）利用虛假或者不確定的重大信息，誘導(dǎo)投資者進(jìn)行證券交易,；

（6）對(duì)證券,、發(fā)行人公開(kāi)作出評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)或者投資建議,，并進(jìn)行反向證券交易,；

（7）利用在其他相關(guān)市場(chǎng)的活動(dòng)操縱證券市場(chǎng)；

（8）操縱證券市場(chǎng)的其他手段,。

2.操縱證券市場(chǎng)行為給投資者造成損失的,，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

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