【考點1】重大資產(chǎn)重組行為的界定(★★★)(P289)

1.重大資產(chǎn)重組的概念

重大資產(chǎn)重組，是指上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營活動之外購買,、出售資產(chǎn)或者通過其他方式進行資產(chǎn)交易達(dá)到規(guī)定的比例,，導(dǎo)致上市公司的主營業(yè)務(wù)、資產(chǎn),、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為,。所謂“通過其他方式進行資產(chǎn)交易”，包括：

(1)與他人新設(shè)企業(yè),、對已設(shè)立的企業(yè)增資或者減資;

(2)受托經(jīng)營,、租賃其他企業(yè)資產(chǎn)或者將經(jīng)營性資產(chǎn)委托他人經(jīng)營、租賃;

(3)接受附義務(wù)的資產(chǎn)贈與或者對外捐贈資產(chǎn);

(4)中國證監(jiān)會根據(jù)審慎監(jiān)管原則認(rèn)定的其他情形,。

【解釋】上市公司按照經(jīng)中國證監(jiān)會核準(zhǔn)的發(fā)行證券文件披露的募集資金用途,，使用募集資金購買資產(chǎn)、對外投資的行為,，不適用《重組辦法》,。

2.重大資產(chǎn)重組行為的界定標(biāo)準(zhǔn)

上市公司及其控股或者控制的公司購買、出售資產(chǎn),，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的,，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組：

(1)購買、出售的資產(chǎn)總額占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到50%以上,。

(2)購買,、出售的資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的營業(yè)收入占上市公司同期經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告營業(yè)收入的比例達(dá)到50%以上。

(3)購買,、出售的資產(chǎn)凈額占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到50%以上,，且超過5000萬元人民幣。

3.指標(biāo)計算

(1)購買的資產(chǎn)為股權(quán)的,，其資產(chǎn)總額以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額與該項投資所占股權(quán)比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn),，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入與該項投資所占股權(quán)比例的乘積為準(zhǔn)，資產(chǎn)凈額以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)額與該項投資所占股權(quán)比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn),。

但是,，購買股權(quán)導(dǎo)致上市公司取得被投資企業(yè)控股權(quán)的，其資產(chǎn)總額以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn),，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入為準(zhǔn),，資產(chǎn)凈額以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)額和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)。

(2)出售的資產(chǎn)為股權(quán)的，其資產(chǎn)總額,、營業(yè)收入以及資產(chǎn)凈額分別以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額,、營業(yè)收入以及凈資產(chǎn)額與該項投資所占股權(quán)比例的乘積為準(zhǔn)。但是,，出售股權(quán)導(dǎo)致上市公司喪失被投資企業(yè)控股權(quán)的,，其資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及資產(chǎn)凈額分別以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額,、營業(yè)收入以及凈資產(chǎn)額為準(zhǔn),。

(3)上市公司同時購買、出售資產(chǎn)的,，應(yīng)當(dāng)分別計算購買、出售資產(chǎn)的相關(guān)比例,，并以二者中比例較高者為準(zhǔn),。

(4)上市公司在12個月內(nèi)連續(xù)對同一或者相關(guān)資產(chǎn)進行購買、出售的,，以其累計數(shù)分別計算相應(yīng)數(shù)額,。

4.重大資產(chǎn)重組的一般要求

(1)符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護、土地管理,、反壟斷等法律和行政法規(guī)的規(guī)定,。

(2)不會導(dǎo)致上市公司不符合股票上市條件。

(3)重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)定價公允,，不存在損害上市公司和股東合法權(quán)益的情形,。

(4)重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)權(quán)屬清晰，資產(chǎn)過戶或者轉(zhuǎn)移不存在法律障礙,，相關(guān)債權(quán)債務(wù)處理合法,。

(5)有利于上市公司增強持續(xù)經(jīng)營能力，不存在可能導(dǎo)致上市公司重組后主要資產(chǎn)為現(xiàn)金或者無具體經(jīng)營業(yè)務(wù)的情形,。

(6)有利于上市公司在業(yè)務(wù),、資產(chǎn)、財務(wù),、人員,、機構(gòu)等方面與實際控制人及其關(guān)聯(lián)人保持獨立，符合中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司獨立性的相關(guān)規(guī)定,。

(7)有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理結(jié)構(gòu),。

【考點2】發(fā)行股份購買資產(chǎn)(★★★)(P291)

1.上市公司為促進行業(yè)的整合、轉(zhuǎn)型升級,，在其控制權(quán)不發(fā)生變更的情況下,，可以向控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人之外的特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)。所購買資產(chǎn)與現(xiàn)有主營業(yè)務(wù)沒有顯著協(xié)同效應(yīng)的,，應(yīng)當(dāng)充分說明并披露本次交易后的經(jīng)營發(fā)展戰(zhàn)略和業(yè)務(wù)管理模式,，以及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型升級可能面臨的風(fēng)險和應(yīng)對措施。

2.特定對象以現(xiàn)金或者資產(chǎn)認(rèn)購上市公司發(fā)行的股份后,，上市公司用同一次發(fā)行所募集的資金向該特定對象購買資產(chǎn)的,，視同上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)。

3.發(fā)行股份購買資產(chǎn)的基本要求

(1)充分說明并披露本次交易有利于提高上市公司資產(chǎn)質(zhì)量,、改善財務(wù)狀況和增強持續(xù)盈利能力,，有利于上市公司減少關(guān)聯(lián)交易、避免同業(yè)競爭,、增強獨立性,。

(2)上市公司最近一年及最近一期財務(wù)會計報告被注冊會計師出具無保留意見的審計報告;被出具保留意見、否定意見或者無法表示意見的審計報告的,，須經(jīng)注冊會計師專項核查確認(rèn),，該保留意見、否定意見或者無法表示意見所涉及事項的重大影響已經(jīng)消除或者將通過本次交易予以消除,。

(3)上市公司及其現(xiàn)任董事,、高級管理人員不存在因涉嫌犯罪正被司法機關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調(diào)查的情形;但是，涉嫌犯罪或者違法違規(guī)的行為已經(jīng)終止?jié)M3年,，交易方案有助于消除該行為可能造成的不良后果,，且不影響對相關(guān)行為人追究責(zé)任的除外。

(4)充分說明并披露上市公司發(fā)行股份所購買的資產(chǎn)為權(quán)屬清晰的經(jīng)營性資產(chǎn),，并能在約定期限內(nèi)辦理完畢權(quán)屬轉(zhuǎn)移手續(xù),。

4.發(fā)行價格(2016年案例分析題)

(1)上市公司發(fā)行股份的價格不得低于市場參考價的90%。

(2)市場參考價為本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前20個交易日,、60個交易日或者120個交易日的公司股票交易均價之一,。

5.股份轉(zhuǎn)讓的限制(2016年案例分析題)

(1)特定對象以資產(chǎn)認(rèn)購而取得的上市公司股份，自股份發(fā)行結(jié)束之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓,。

(2)屬于下列情形之一的,，36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：

①特定對象為上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人,。

②特定對象通過認(rèn)購本次發(fā)行的股份取得上市公司的實際控制權(quán),。

③特定對象取得本次發(fā)行的股份時，對其用于認(rèn)購股份的資產(chǎn)持續(xù)擁有權(quán)益的時間不足12個月,。

【考點3】重組上市(★★★)(P290)(2020年重大調(diào)整)(2015年案例分析題)

1.重組上市的界定標(biāo)準(zhǔn)

上市公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起36個月內(nèi),，向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)，導(dǎo)致上市公司發(fā)生以下根本變化情形之一的,，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組,，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國證監(jiān)會核準(zhǔn)：

(1)購買的資產(chǎn)總額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到100%以上;

(2)購買的資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的營業(yè)收入占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告營業(yè)收入的比例達(dá)到100%以上;

(3)購買的資產(chǎn)凈額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到100%以上;

(4)為購買資產(chǎn)發(fā)行的股份占上市公司首次向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)的董事會決議前一個交易日的股份的比例達(dá)到100%以上;

(5)上市公司向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)雖未達(dá)到上述第(1)至第(4)項標(biāo)準(zhǔn),，但可能導(dǎo)致上市公司主營業(yè)務(wù)發(fā)生根本變化。

2.重組上市的要求

重組上市除應(yīng)滿足重大資產(chǎn)重組的一般要求和發(fā)行股份購買資產(chǎn)的規(guī)定之外,，還應(yīng)符合下列規(guī)定：

(1)上市公司購買的資產(chǎn)對應(yīng)的經(jīng)營實體應(yīng)當(dāng)是股份有限公司或者有限責(zé)任公司,，且符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定的其他發(fā)行條件。

(2)上市公司及其最近3年內(nèi)的控股股東,、實際控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法機關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調(diào)查的情形,。但是，涉嫌犯罪或者違法違規(guī)的行為已經(jīng)終止?jié)M3年,，交易方案能夠消除該行為可能造成的不良后果,，且不影響對相關(guān)行為人追究責(zé)任的除外。

(3)上市公司及其控股股東,、實際控制人最近12個月內(nèi)未受到證券交易所公開譴責(zé),，不存在其他重大失信行為。

(4)本次重大資產(chǎn)重組不存在中國證監(jiān)會認(rèn)定的可能損害投資者合法權(quán)益,，或者違背公開,、公平、公正原則的其他情形,。

【考點4】公司決議(★★★)(P293)

1.公司決議(2015年案例分析題)

(1)上市公司股東大會就重大資產(chǎn)重組事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過,。

(2)上市公司重大資產(chǎn)重組事宜與本公司股東或者其關(guān)聯(lián)人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的,，股東大會就重大資產(chǎn)重組事項進行表決時，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避表決,。

(3)交易對方已經(jīng)與上市公司控股股東就受讓上市公司股權(quán)或者向上市公司推薦董事達(dá)成協(xié)議或者默契,，可能導(dǎo)致上市公司的實際控制權(quán)發(fā)生變化的，上市公司控股股東及其關(guān)聯(lián)人應(yīng)當(dāng)回避表決,。

(4)除上市公司的董事,、監(jiān)事、高級管理人員,、單獨或者合計持有上市公司5%以上股份的股東外,，其他股東的投票情況應(yīng)當(dāng)單獨統(tǒng)計并予以披露。

(5)上市公司就重大資產(chǎn)重組事宜召開股東大會,，應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)場會議形式召開,，并應(yīng)當(dāng)提供網(wǎng)絡(luò)投票和其他合法方式為股東參加股東大會提供便利。

(6)上市公司應(yīng)當(dāng)在股東大會作出重大資產(chǎn)重組決議后的次一工作日公告該決議,。

2.中國證監(jiān)會的核準(zhǔn)

中國證監(jiān)會在發(fā)行審核委員會中設(shè)立上市公司并購重組審核委員會,，以投票方式對提交其審議的重組上市(借殼上市)申請或者發(fā)行股份購買資產(chǎn)申請進行表決，提出審核意見,。(2015年案例分析題)