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【內(nèi)容導(dǎo)航】

公司合并、分立,、減資與清算

【所屬章節(jié)】

第六章  公司法律制度——第八單元 公司合并、分立,、減資與清算

【知識(shí)點(diǎn)】公司合并,、分立、減資與清算

公司合并,、分立,、減資與清算

1.公司合并是指兩個(gè)以上的公司依照法定程序，不需要經(jīng)過(guò)清算程序,，直接合并為一個(gè)公司的行為,。

2.公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并,，被吸收的公司解散,。兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散,。

3.公司合并,，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單,。

4.公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi),，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi),，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。(2018年案例分析題)

5.公司合并時(shí),，合并各方的債權(quán),、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼,。

【解釋1】合并是公司行為,，只要股東(大)會(huì)依法通過(guò)即可，不需要征求每一個(gè)股東的同意,。但《公司法》賦予了對(duì)合并決議投反對(duì)票的小股東一個(gè)“逃生的機(jī)會(huì)”：投反對(duì)票的股東有權(quán)請(qǐng)求公司按照合理價(jià)格收購(gòu)其股權(quán),。

【解釋2】被消滅公司的債務(wù)轉(zhuǎn)移不需要經(jīng)過(guò)債權(quán)人的同意，合并各方的債權(quán)債務(wù),，直接由合并后繼續(xù)存續(xù)的公司或者新設(shè)立的公司承繼,。但《公司法》賦予了債權(quán)人一次“舉手發(fā)言的機(jī)會(huì)”：無(wú)論其債權(quán)是否到期，均可以在法定期限內(nèi)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

【考點(diǎn)2】公司分立(★★)(P211)

1.公司分立,，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單,。

2.公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告,。

3.公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任,。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外,。

4.司法解釋

(1)企業(yè)分立時(shí)對(duì)原企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有約定并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的,，按照當(dāng)事人約定處理。

(2)企業(yè)分立時(shí)對(duì)原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)約定或者約定不明,，或者雖有約定但債權(quán)人不予認(rèn)可的,，分立后的企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。但是,，分立的企業(yè)在承擔(dān)連帶責(zé)任后,，各分立的企業(yè)間對(duì)原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有約定的，按約定處理,，沒(méi)有約定或約定不明的,，按分立時(shí)的資產(chǎn)比例分擔(dān)。

1.減資的概念(2020年調(diào)整)

減資是指公司根據(jù)需要,，依照法定條件和程序,，減少公司的注冊(cè)資本額。公司為避免資本閑置,、向股東返還出資或者減免股東認(rèn)繳而未繳的出資,，可依照法定程序減少注冊(cè)資本。

公司依照法律規(guī)定(股份有限公司在特定情形下可以回購(gòu)本公司的股份),、公司章程的規(guī)定(例如公司章程規(guī)定特定條件下應(yīng)回購(gòu)職工股份),、合同約定(例如對(duì)賭協(xié)議中的股份回購(gòu)條款)或者調(diào)解協(xié)議(例如公司為避免法院強(qiáng)制解散而回購(gòu)原告股東的股份)，回購(gòu)股東的股份后,，如果將之注銷(xiāo),，則公司必須減少注冊(cè)資本。當(dāng)公司出現(xiàn)嚴(yán)重虧損時(shí),，也可以通過(guò)減資彌補(bǔ)虧損,。

2.減資的方式

(1)返還出資或者股款;

(2)減免岀資或者購(gòu)股義務(wù);

(3)縮減股權(quán)或者股份。

3.減資程序

(1)股東(大)會(huì)作出減資的決議,，并相應(yīng)地修改公司章程

(2)公司應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單

(3)通知,、公告?zhèn)鶛?quán)人

公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告,。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi),，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi),，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

(4)實(shí)施減資

(5)辦理變更登記

公司減少注冊(cè)資本的,，應(yīng)當(dāng)自公告之日起45日后申請(qǐng)變更登記,，并應(yīng)當(dāng)提交公司在報(bào)紙上登載減少注冊(cè)資本公告的有關(guān)證明和公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說(shuō)明。

【考點(diǎn)4】公司清算(★★)(P215)

1.是否需要清算?

(1)因合并,、分立而解散公司,，因其債權(quán)債務(wù)由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼,，在解散時(shí)不需要清算,。

(2)公司債權(quán)債務(wù)無(wú)人承繼的，在解散時(shí)應(yīng)當(dāng)清算,。

2.自行清算

(1)公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組,。

(2)有限責(zé)任公司的清算組由股東組成,。

(3)股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成,。

3.人民法院指定清算組

(1)有下列情形之一，債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算組進(jìn)行清算時(shí),，人民法院應(yīng)予受理：

①公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的;

②雖然成立清算組但故意拖延清算的;

③違法清算可能?chē)?yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的,。

【解釋】如果債權(quán)人未提起清算申請(qǐng)，公司股東申請(qǐng)人民法院指定清算組對(duì)公司進(jìn)行清算的,，人民法院應(yīng)予受理,。

(2)人民法院受理公司清算案件，清算組成員可以從下列人員或者機(jī)構(gòu)中產(chǎn)生：

①公司股東,、董事,、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

②依法設(shè)立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所,、律師事務(wù)所,、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu);

③依法設(shè)立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所,、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專(zhuān)業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員,。

4.清算組的職權(quán)

(1)清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單;

(2)通知,、公告?zhèn)鶛?quán)人;

(3)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);

(4)清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款;

(5)清理債權(quán),、債務(wù);

(6)處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn);

(7)代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。

5.清算程序

(1)通知債權(quán)人

清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)書(shū)面通知全體已知債權(quán)人,，并于60日內(nèi)在全國(guó)或者公司注冊(cè)登記地省級(jí)有影響的報(bào)紙上公告,。

(2)債權(quán)申報(bào)

債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi),，向清算組申報(bào)其債權(quán),。債權(quán)人在規(guī)定的期限內(nèi)未申報(bào)債權(quán),，在公司清算程序終結(jié)前補(bǔ)充申報(bào)的，清算組應(yīng)予登記,。

(3)清算方案的確認(rèn)

公司自行清算的,，清算方案應(yīng)當(dāng)報(bào)股東(大)會(huì)決議確認(rèn);人民法院組織清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報(bào)人民法院確認(rèn),。

(4)公告公司終止

公司清算結(jié)束后,，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東(大)會(huì)或者人民法院確認(rèn),，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān),，申請(qǐng)注銷(xiāo)公司登記，公告公司終止,。

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