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【內(nèi)容導(dǎo)航】

定金,、雙重保證,、反擔(dān)保

【所屬章節(jié)】

第四章  合同法律制度——第17講 定金、物保+物保,、人保+物保、保證+保證,、反擔(dān)保、買賣合同

【知識點】定金,、雙重保證,、反擔(dān)保

定金

1. 定金數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的20%,。超過20%的，超過部分無效,。

2.定金合同從實際交付定金之日起生效,。

3.給付定金的一方不履行合同的，無權(quán)要求返還定金;接受定金的一方不履行合同的,，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金,。

4.定金罰則的適用

(1)因不可抗力,、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則,。

(2)因合同關(guān)系以外的第三人的過錯,，致使主合同不能履行時，適用定金罰則,。

(3)在遲延履行或者有其他違約行為時,，并不能當(dāng)然適用定金罰則。只有因當(dāng)事人一方遲延履行或者有其他違約行為致使合同目的不能實現(xiàn),，才可以適用定金罰則,，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

(4)當(dāng)事人一方不完全履行合同的,，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例,，適用定金罰則,。

(5)當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的,，一方違約時,，對方只能選擇適用違約金或者定金條款，二者不能并用,。

物保+物保

1.主債務(wù)人以自己的財產(chǎn)設(shè)定抵押,，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)的，其他擔(dān)保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任,，但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外,。

2.主債務(wù)人以自己的財產(chǎn)出質(zhì)，質(zhì)權(quán)人放棄該質(zhì)權(quán)的,，其他擔(dān)保人在質(zhì)權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任,，但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外。

人保+物保

1.物保由主債務(wù)人提供

被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的,，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形,，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的,，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)首先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán),。

2.物保由第三人提供：沒有先后順序

被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形,，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定不明確,，第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán),，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任,。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償,。

【解釋1】第三人提供抵押的,，債權(quán)人許可主債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)未經(jīng)抵押人書面同意時，抵押人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù),，不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任,。

【解釋2】保證期間，債權(quán)人許可主債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的,，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意,。保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)部分,，不再承擔(dān)保證責(zé)任,。

保證+保證

1.按份共同保證

按份共同保證的保證人按照保證合同約定的保證份額承擔(dān)保證責(zé)任后,，在其履行保證責(zé)任的范圍內(nèi)對債務(wù)人行使追償權(quán)。

2.連帶共同保證

(1)連帶共同保證是各保證人約定均對全部主債務(wù)承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)或者保證人與債權(quán)人之間沒有約定所承擔(dān)保證份額的共同保證,。

(2)連帶共同保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的,，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù),，也可以要求任何一個保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任。連帶共同保證的保證人承擔(dān)保證責(zé)任后,，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠?，由各連帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔(dān)。沒有約定的,，平均分擔(dān),。

【解釋1】保證方式包括一般保證和連帶責(zé)任保證，界定的是“保證人與債務(wù)人”之間的關(guān)系,。

【解釋2】共同保證包括按份共同保證和連帶共同保證,，界定的是“保證人與保證人”之間的關(guān)系。

反擔(dān)保

1.擔(dān)保人可以要求債務(wù)人為擔(dān)保人的擔(dān)保提供擔(dān)保,，這種由債務(wù)人或者第三人向該擔(dān)保人提供的擔(dān)保,，相對于原擔(dān)保而言被稱為反擔(dān)保。

2.反擔(dān)保方式可以是債務(wù)人提供的抵押或者質(zhì)押,，也可以是其他人提供的保證,、抵押、質(zhì)押,。

3.留置和定金不能作為反擔(dān)保方式,。

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