違約責(zé)任的相對性、保證_2020年注冊會計師《經(jīng)濟法》重要知識點

來源：東奧會計在線責(zé)編：蘇曉婷2020-07-10 15:58:05

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違約責(zé)任的相對性、保證_2020年注冊會計師《經(jīng)濟法》重要知識點

【內(nèi)容導(dǎo)航】

違約責(zé)任的相對性,、保證

【所屬章節(jié)】

第四章合同法律制度——第16講違約責(zé)任的相對性,、保證

【知識點】違約責(zé)任的相對性,、保證

違約責(zé)任的相對性

1.由于合同關(guān)系具有相對性，因此,，違約責(zé)任也具有相對性,，即違約責(zé)任只能在特定的具有合同關(guān)系的當(dāng)事人之間發(fā)生。

2.涉及第三人的合同

(1)向第三人履行

當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的,，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定,，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

(2)由第三人履行

當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的,，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定,，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

3.當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的,，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任,；當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決,。

4.轉(zhuǎn)租

承租人經(jīng)出租人同意,，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人，承租人與出租人的租賃合同繼續(xù)有效,，第三人對租賃物造成損失的,，承租人應(yīng)當(dāng)向出租人賠償損失。

5.承攬合同

承攬人經(jīng)定作人同意,，將其承攬的主要工作交由第三人完成的,，承攬人應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負責(zé)。

6.合同相對性的例外

(1)代位權(quán)

在代位權(quán)中,，突破了合同的相對性,，使得債權(quán)人可以向合同關(guān)系以外的第三人提起訴訟，主張權(quán)利,。

(2)買賣不破租賃

租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的,，不影響租賃合同的效力。即租賃合同在有效期限內(nèi)對承租人和新的所有權(quán)人繼續(xù)有效,，突破了合同關(guān)系的相對性,。

(3)建設(shè)工程合同

經(jīng)發(fā)包人同意，總承包人可以將自己承包的部分工作交由第三人完成,。第三人就其完成的工作成果與總承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任,。

保證

1.保證合同

(1)保證是保證人與債權(quán)人之間的合同關(guān)系。

(2)保證合同為單務(wù)合同,、無償合同,、諾成合同、要式合同。

(3)第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書,，債權(quán)人接受且未提出異議的,，保證合同成立。

(4)保證人在債權(quán)人與被保證人簽訂的訂有保證條款的主合同上,，以保證人的身份簽字或者蓋章的,，保證合同成立。

(5)主合同中雖然沒有保證條款,，但是,，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立,。

【解釋】當(dāng)事人在借據(jù),、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證或者借款合同上簽字或者蓋章,，但未表明其保證人身份或者承擔(dān)保證責(zé)任，或者通過其他事實不能推定其為保證人的,，出借人不能要求當(dāng)事人承擔(dān)保證責(zé)任,。

2.保證人

(1)除經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的情況下，國家機關(guān)不得作保證人,。

(2)學(xué)校,、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位,、社會團體,，不得作為保證人；但從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位,、社會團體,，可以擔(dān)任保證人。

(3)企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的,，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證,。

(4)企業(yè)法人的職能部門不得擔(dān)任保證人。

(5)不具有完全代償能力的法人,、其他組織或者自然人,，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責(zé)任的,，人民法院不予支持,。

3.保證方式

(1)一般保證

一般保證人享有先訴抗辯權(quán)，即在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行用于清償債務(wù)前,，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

【解釋1】一般保證的債權(quán)人向債務(wù)人和保證人一并提起訴訟的，人民法院可以將債務(wù)人和保證人列為共同被告參加訴訟,。但是,，應(yīng)當(dāng)在判決書中明確在對債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行后仍不能履行債務(wù)時，才由保證人承擔(dān)保證責(zé)任,。

【解釋2】在民間借貸糾紛中,，保證人為借款人(債務(wù)人)提供一般保證，出借人(債權(quán)人)僅起訴保證人的,，人民法院應(yīng)當(dāng)追加借款人為共同被告,；出借人僅起訴借款人的，人民法院可以不追加保證人為共同被告,。

(2)連帶責(zé)任保證

當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的,，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

【解釋1】連帶責(zé)任保證的債權(quán)人可以將債務(wù)人或者保證人作為被告提起訴訟,，也可以將債務(wù)人和保證人作為共同被告提起訴訟,。

【解釋2】在民間借貸糾紛中，保證人為借款人(債務(wù)人)提供連帶責(zé)任保證,，出借人(債權(quán)人)僅起訴借款人的,，人民法院可以不追加保證人為共同被告；出借人僅起訴保證人的,，人民法院可以追加借款人為共同被告,。

4.保證責(zé)任

(1)保證擔(dān)保的范圍

當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍可以進行約定；沒有約定或者約定不明確的,，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)(主債權(quán)及利息,、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用)承擔(dān)責(zé)任,。

(2)債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)

保證期間,，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓,，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任,。但是，保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的,，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任,。

(3)債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)

保證期間，債權(quán)人許可主債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的,，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意,。保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任,。

【相關(guān)鏈接】第三人提供抵押的,，債權(quán)人許可主債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)未經(jīng)抵押人書面同意時，抵押人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任,。

(4)主合同的變更

未經(jīng)保證人同意的主合同變更,，保證人的保證責(zé)任并不能解除：

①如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任,；

②如果加重債務(wù)人的債務(wù)的,，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任；

③變更主合同履行期限的,，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間,。

5.保證期間

(1)根本未約定：保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。

(2)約定不明：保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年,。

【解釋1】保證合同約定“保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時為止”等類似內(nèi)容的,，視為約定不明。