2015《經(jīng)濟法》基礎(chǔ)考點：經(jīng)營者集中附加限制性條件批準(zhǔn)制度

　　【東奧小編】現(xiàn)階段進入2015年注會基礎(chǔ)備考期，是全面梳理考點的寶貴時期,，我們一起來學(xué)習(xí)2015《經(jīng)濟法》基礎(chǔ)考點：經(jīng)營者集中附加限制性條件批準(zhǔn)制度,。

　　【內(nèi)容導(dǎo)航】：

　　1.經(jīng)營者集中附加限制性條件的概念

　　2.限制性條件的分類

　　3.限制性條件的確定

　　4.業(yè)務(wù)剝離的實施

　　本知識點屬于《經(jīng)濟法》科目第十一章反壟斷法律制度第四單元經(jīng)營者集中的內(nèi)容。

　　【知識點】：經(jīng)營者集中附加限制性條件批準(zhǔn)制度

　　1.經(jīng)營者集中附加限制性條件的概念

　　經(jīng)營者集中附加限制性條件,，是指在經(jīng)營者集中反壟斷審查中,，為了消除集中對競爭造成的不利影響，由參與集中的經(jīng)營者向執(zhí)法機構(gòu)提出消除不利影響的解決辦法,，執(zhí)法機構(gòu)附條件批準(zhǔn)該項集中的制度,。

　　2.限制性條件的分類

　　(1)剝離有形資產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)或者相關(guān)權(quán)益等結(jié)構(gòu)性條件;

　　(2)開放網(wǎng)絡(luò)或者平臺等基礎(chǔ)設(shè)施,、許可關(guān)鍵技術(shù)(包括專利,、專有技術(shù)或其他知識產(chǎn)權(quán))、終止排他性協(xié)議等行為性條件;

　　(3)結(jié)構(gòu)性條件和行為性條件相結(jié)合的綜合性條件,。

　　【解釋】剝離有形資產(chǎn),、知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)或者相關(guān)權(quán)益，簡稱業(yè)務(wù)剝離,，是指由參與集中的經(jīng)營者將自己的部分業(yè)務(wù)出售給第三方經(jīng)營者,，以保持這部分業(yè)務(wù)的競爭性。

　　3.限制性條件的確定

　　針對商務(wù)部就經(jīng)營者集中提出的競爭關(guān)切(集中具有或者可能具有的排除,、限制競爭效果),，集中申報方可提出旨在減少集中對競爭可能產(chǎn)生的不利影響的限制性條件建議。商務(wù)部提出集中具有或者可能具有排除,、限制競爭效果之前,，申報方也可以提出附條件建議。

　　限制性條件的建議應(yīng)當(dāng)能夠消除或者減少經(jīng)營者集中具有或者可能具有的排除,、限制競爭效果,，并具有現(xiàn)實的可操作性。商務(wù)部應(yīng)與申報方進行協(xié)商,，對附條件建議的有效性,、可行性和及時性進行評估，并將評估結(jié)果通知申報方,。申報方提出的附條件建議首選方案存在不能實施的風(fēng)險的,，商務(wù)部可以在審查決定中要求申報方在首選方案基礎(chǔ)上提出備選方案,。備選方案應(yīng)比首選方案的條件更為嚴(yán)格。

　　4.業(yè)務(wù)剝離的實施

　　(1)業(yè)務(wù)剝離的方式

　　附加限制性條件為業(yè)務(wù)剝離的,，可采取自行剝離或者受托剝離的方式,。自行剝離是指剝離義務(wù)人在審查決定規(guī)定的期限內(nèi)，找到適當(dāng)?shù)馁I方,、簽訂出售協(xié)議并經(jīng)商務(wù)部審核批準(zhǔn),。

　　受托剝離是指剝離義務(wù)人未能如期完成自行剝離的情形下，由剝離受托人在審查決定規(guī)定的期限內(nèi)尋找買方,、簽訂出售協(xié)議并經(jīng)商務(wù)部審核批準(zhǔn),。剝離受托人，是指受申報方委托并經(jīng)商務(wù)部同意,，在受托剝離階段負責(zé)出售剝離業(yè)務(wù)的自然人,、法人或其他組織。

　　(2)剝離業(yè)務(wù)的買方資格

　　剝離業(yè)務(wù)的買方應(yīng)當(dāng)符合如下要求：①獨立于參與集中的經(jīng)營者;②擁有必要的資源,、能力并有意愿使用剝離業(yè)務(wù)參與市場競爭;③取得其他監(jiān)管機構(gòu)的批準(zhǔn);④不得向參與集中的經(jīng)營者融資購買剝離業(yè)務(wù);⑤商務(wù)部根據(jù)具體案件情況提出的其他要求,。

　　(3)剝離受托人和監(jiān)督受托人

　　剝離義務(wù)人應(yīng)在商務(wù)部作出審查決定之日起15日內(nèi)向商務(wù)部提交監(jiān)督受托人人選，在進入受托剝離階段30日前向商務(wù)部提交剝離受托人人選,。剝離義務(wù)人應(yīng)與監(jiān)督受托人和剝離受托人簽訂書面協(xié)議,，明確各自的權(quán)利和義務(wù)。剝離義務(wù)人應(yīng)負責(zé)支付監(jiān)督受托人和剝離受托人報酬,。剝離義務(wù)人應(yīng)對監(jiān)督受托人,、剝離受托人和剝離業(yè)務(wù)買方提供必要的支持和便利。

　　監(jiān)督受托人和剝離受托人應(yīng)當(dāng)符合下列要求：①獨立于剝離義務(wù)人和剝離業(yè)務(wù)的買方;②具有履行受托人職責(zé)的專業(yè)團隊,，團隊成員應(yīng)當(dāng)具有對限制性條件進行監(jiān)督所需的專業(yè)知識,、技能及相關(guān)經(jīng)驗;③提出可行的工作方案;④對買方人選確定過程的監(jiān)督;⑤商務(wù)部提出的其他要求。

　　監(jiān)督受托人應(yīng)當(dāng)在商務(wù)部的監(jiān)督下,，履行下列職責(zé)：①監(jiān)督剝離義務(wù)人履行本規(guī)定,、審查決定及相關(guān)協(xié)議規(guī)定的義務(wù);②對剝離義務(wù)人推薦的買方人選、擬簽訂的出售協(xié)議進行評估,，并向商務(wù)部提交評估報告;③監(jiān)督出售協(xié)議的執(zhí)行，并定期向商務(wù)部提交監(jiān)督報告;④協(xié)調(diào)剝離義務(wù)人與潛在買方就剝離事項產(chǎn)生的爭議;⑤應(yīng)商務(wù)部的要求提交其他與剝離有關(guān)的報告,。

　　監(jiān)督受托人不得披露其在履行職責(zé)過程中向商務(wù)部提交的各種報告及相關(guān)信息,。在受托剝離階段，剝離受托人負責(zé)為剝離業(yè)務(wù)找到買方并達成出售協(xié)議,。剝離受托人有權(quán)以無底價方式出售剝離業(yè)務(wù),。

　　(4)剝離完成前剝離義務(wù)人的特定義務(wù)

　　在剝離完成之前，為確保剝離業(yè)務(wù)的存續(xù)性,、競爭性和可銷售性,，剝離義務(wù)人應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：

　�,、俦３謩冸x業(yè)務(wù)與其保留的業(yè)務(wù)之間相互獨立,，并采取一切必要措施以最符合剝離業(yè)務(wù)發(fā)展的方式進行管理;

　�,、诓坏脤嵤┤魏慰赡軐�剝離業(yè)務(wù)有不利影響的行為，包括聘用被剝離業(yè)務(wù)的關(guān)鍵員工,，獲得剝離業(yè)務(wù)的商業(yè)秘密或者其他保密信息等;

　�,、壑付▽ｉT的管理人，負責(zé)管理剝離業(yè)務(wù),，管理人在監(jiān)督受托人的監(jiān)督下履行職責(zé),，其任命和更換應(yīng)得到監(jiān)督受托人的同意;

　　④確保潛在買方能夠以公平合理的方式獲得有關(guān)剝離業(yè)務(wù)的充分信息,，評估剝離業(yè)務(wù)的商業(yè)價值和發(fā)展?jié)摿?

　�,、莞鶕�(jù)買方的要求向其提供必要的支持和便利，確保剝離業(yè)務(wù)的順利交接和穩(wěn)定經(jīng)營;

　�,、尴蛸I方及時移交剝離業(yè)務(wù)并履行相關(guān)法律程序,。