2014《經(jīng)濟(jì)法》高頻考點：上市公司收購

　　【小編導(dǎo)言】我們一起來學(xué)習(xí)2014《經(jīng)濟(jì)法》高頻考點：上市公司收購,。本考點屬于《經(jīng)濟(jì)法》第七章證券法律制度第五單元上市公司的收購與重組的內(nèi)容,。

　　【考頻分析】：

　　考頻：★★★★

　　【內(nèi)容導(dǎo)航】：

　　(一)收購人

　　(二)持股權(quán)益披露

　　(三)全面要約，還是部分要約?

　　(四)豁免事項

　　(五)要約收購程序

　　(六)協(xié)議收購

　　(七)管理層收購

　　【高頻考點】：上市公司收購

　　(一)收購人

　　1.控制權(quán)

　　上市公司收購的目的在于獲得對上市公司的實際控制權(quán),。有下列情形之一的,，表明已獲得或者擁有上市公司控制權(quán)：

　　(1)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東;

　　(2)投資者可實際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%;

　　(3)投資者通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任;

　　(4)投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響;

　　(5)中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。

　　2.對收購人的限制(P232)

　　有下列情形之一的,，不得收購上市公司：

　　(1)收購人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù),，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài);

　　(2)收購人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為;

　　(3)收購人最近3年有嚴(yán)重的證券市場失信行為;

　　(4)收購人為自然人的,，存在《公司法》規(guī)定的“不得擔(dān)任公司董事,、監(jiān)事、高級管理人員的五種情形”,。

　　【相關(guān)鏈接】不得擔(dān)任公司董事,、監(jiān)事、高級管理人員的情形(包括但不限于)：(1)因貪污,、賄賂,、侵占財產(chǎn),、挪用財產(chǎn)，被判處刑罰,，執(zhí)行期滿未逾5年;或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利,，執(zhí)行期滿未逾5年;(2)擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司,、企業(yè)的法定代表人,，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司,、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年,。

　　3.一致行動人的界定(P232)(2007年多選題)

　　在上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動中有一致行動情形的投資者，互為一致行動人,。如果沒有相反證據(jù),，投資者有下列情形之一的，為一致行動人：

　　(1)投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系;

　　(2)投資者受同一主體控制;

　　(3)投資者的董事,、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員,，同時在另一個投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級管理人員;

　　(4)投資者參股另一投資者,，可以對參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響;

　　(5)“銀行”以外的其他法人,、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排;

　　(6)投資者之間存在合伙、合作,、聯(lián)營等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系;

　　(7)持有投資者30%以上股份的自然人,，與投資者持有同一上市公司股份;

　　(8)在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員,，與投資者持有同一上市公司股份;

　　(9)持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事,、監(jiān)事及高級管理人員，其父母,、配偶,、子女及其配偶、配偶的父母,、兄弟姐妹及其配偶,、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份;

　　(10)在上市公司任職的董事,、監(jiān)事,、高級管理人員及其前項所述親屬,，同時持有本公司股份的,，或者與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時持有本公司股份;

　　(11)上市公司董事、監(jiān)事,、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份;

　　(12)投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系,。

　　【解釋】投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計算,。

　　4.收購人的義務(wù)

　　(1)報告義務(wù)

　　①實施要約收購的收購人必須事先向中國證監(jiān)會報送上市公司收購報告書,。

　�,、谠谝�約收購?fù)瓿珊螅�收購人�?yīng)當(dāng)在15日內(nèi)將收購情況報告中國證監(jiān)會和證券交易所,。

　　(2)禁售義務(wù)

　　收購人在要約收購期內(nèi),，不得賣出被收購上市公司的股票。

　　(3)鎖定義務(wù)

　�,、偈召徣顺钟械谋皇召徤鲜泄�司的股��,，在收購行為完成后12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。但是,，收購人在被收購公司中擁有權(quán)益的股份在同一實際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓不受前述12個月的限制,，但應(yīng)當(dāng)遵守《上市公司收購管理辦法》有關(guān)豁免申請的有關(guān)規(guī)定。

　�,、谠谝粋�上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的30%的,，自上述事實發(fā)生之日起1年后，每12個月內(nèi)增持不超過該公司已發(fā)行的2%的股份,，該增持不超過2%的股份鎖定期為增持行為完成之日起6個月,。

　　(二)持股權(quán)益披露

　　1.通過證券交易所的證券交易

　　根據(jù)《證券法》的規(guī)定，通過證券交易所的證券交易,，投資者持有或者通過協(xié)議,、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份“達(dá)到”5%時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi),，向中國證監(jiān)會,、證券交易所提交書面報告，通知該上市公司,，并予公告,。在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票,。投資者持有或者通過協(xié)議,、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到5%之后，其所持上市公司已發(fā)行的股份比例每“增加或者減少”5%,，應(yīng)當(dāng)依照前述規(guī)定進(jìn)行報告和公告,。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2日內(nèi),，不得再行買賣該上市公司的股票,。

　　2.協(xié)議轉(zhuǎn)讓

　　根據(jù)《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定，在協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況下,，如果協(xié)議中擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)“達(dá)到或者超過”5%,，投資者應(yīng)當(dāng)在協(xié)議達(dá)成之日起3日內(nèi)履行權(quán)益報告義務(wù),。

　　【解釋】如果投資者通過行政劃轉(zhuǎn)或者變更、執(zhí)行法院裁定,、繼承,、贈與等方式擁有權(quán)益的股份變動達(dá)到上述規(guī)定比例的，也應(yīng)當(dāng)履行權(quán)益披露義務(wù),。

　　(三)全面要約,，還是部分要約?

　　1.通過證券交易所的證券交易

　　根據(jù)《證券法》的規(guī)定，投資者通過證券交易所的證券交易,，持有或者通過協(xié)議,、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到30%，繼續(xù)增持股份的,，即觸發(fā)要約收購義務(wù),，應(yīng)當(dāng)向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。

　　2.協(xié)議收購

　　(1)正好等于30%

　　如果收購人恰好在30%的時點上停下來,，并不觸發(fā)要約收購義務(wù),。如果繼續(xù)增持股份的，收購人可以采取“部分要約”的方式,，當(dāng)然收購人也可主動發(fā)起“全面要約收購”,。

　　(2)不踩剎車、直接超過30%

　　如果協(xié)議收購導(dǎo)致收購人持有目標(biāo)公司的股權(quán)一下子超過30%,，如果符合《上市公司收購管理辦法》規(guī)定的豁免條件,，則中國證監(jiān)會可以豁免其以要約方式增持股份或者豁免其向目標(biāo)公司所有股東發(fā)出收購要約。

　　對于未取得豁免的,，投資者可以在接到中國證監(jiān)會不予豁免通知之日起30日內(nèi)將其或者其控制的股東所持有的目標(biāo)公司股份減持到30%或者30%以下(以避免觸發(fā)強(qiáng)制要約義務(wù)),，

　　否則，投資者必須向目標(biāo)公司除協(xié)議轉(zhuǎn)讓股份的股東之外的“所有剩余股東”發(fā)出收購其手中“全部股份”的要約(觸發(fā)了強(qiáng)制性的全面要約收購義務(wù)),。

　　(四)豁免事項

　　1.免于以要約收購方式增持股份的事項

　　中國證監(jiān)會在受理豁免申請后20個工作日內(nèi),，就收購人所申請的具體事項做出是否予以豁免的決定;取得豁免的，收購人可以完成本次增持行為,。

　　(1)收購人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的“實際控制人”發(fā)生變化,。(2012年案例分析題)

　　(2)上市公司面臨嚴(yán)重財務(wù)困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準(zhǔn),，且收購人承諾“3年”內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益,。(2009年案例分析題)

　　(3)經(jīng)上市公司股東大會非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，收購人取得上市公司向其發(fā)行的新股,，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%,，收購人承諾“3年”內(nèi)不轉(zhuǎn)讓“本次向其發(fā)行的新股”，且公司股東大會同意收購人免于發(fā)出要約。

　　(4)中國證監(jiān)會為適應(yīng)證券市場發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形,。

　　2.適用簡易程序免于發(fā)出要約收購方式增持股份的事項

　　有下列情形之一的,，當(dāng)事人可以向中國證監(jiān)會提出免于發(fā)出要約的申請,，中國證監(jiān)會自收到符合規(guī)定的申請文件之日起“10個工作日”(非簡易程序為20個工作日)內(nèi)未提出異議的,，相關(guān)投資者可以向證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)：

　　(1)經(jīng)政府或者國有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)進(jìn)行國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更,、合并,，導(dǎo)致投資者在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過30%。

　　(2)因上市公司按照股東大會批準(zhǔn)的確定價格向“特定股東”回購股份而減少股本,，導(dǎo)致當(dāng)事人在該公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%,。

　　(3)證券公司、銀行等金融機(jī)構(gòu)在其經(jīng)營范圍內(nèi)依法從事承銷,、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個上市公司已發(fā)行股份超過30%,，沒有實際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案,。

　　(4)中國證監(jiān)會為適應(yīng)證券市場發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形,。

　　3.免于提出豁免申請直接辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶的事項

　　有下列情形之一的，相關(guān)投資者可以免于按照有關(guān)規(guī)定提出豁免申請,，直接向證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)：

　　(1)因繼承導(dǎo)致在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%,。

　　(2)在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的50%的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權(quán)益不影響該公司的上市地位,。

　　(3)在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的30%的,，自上述事實發(fā)生之日起1年后，每12個月內(nèi)增持不超過該公司已發(fā)行的2%的股份,。(2012年案例分析題)

　　(五)要約收購程序

　　1.采用要約方式收購一個上市公司的股份的,，其預(yù)定收購的股份比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%。(2011年案例分析題)

　　2.中國證監(jiān)會的審查

　　(1)以要約方式收購上市公司股份的,，收購人應(yīng)當(dāng)編制要約收購報告書,，聘請財務(wù)顧問向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告,，并對要約收購報告書摘要作出提示性公告,。

　　(2)在收購人報送符合要求的要約收購報告書和其他相關(guān)文件15日內(nèi)，中國證監(jiān)會無異議的,，收購人可以公告要約收購報告書,。

　　【解釋】只有中國證監(jiān)會在出具無異議函的情況下，收購人才可以發(fā)出正式的收購要約,。

　　3.要約有效期和競爭要約

　　(1)收購要約約定的收購期限不得少于30日,，并不得超過60日;但出現(xiàn)競爭要約的除外。

　　(2)在收購要約確定的承諾期內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約,。

　　(3)在收購要約確定的承諾期內(nèi),，收購人需要變更收購要約的，必須事先向中國證監(jiān)會提出書面報告,，經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)后,，予以公告。在收購要約期限屆滿前15日內(nèi),，收購人不得變更收購要約,，但出現(xiàn)競爭要約的除外。

　　(4)出現(xiàn)競爭要約時,，發(fā)出初始要約的收購人變更收購要約距初始要約收購期限屆滿不足15日的,，應(yīng)當(dāng)延長收購期限，延長后的要約期應(yīng)當(dāng)不少于15日,，不得超過最后一個競爭要約的期滿日,，并按規(guī)定比例追加履約保證金;以證券支付收購價款的，應(yīng)當(dāng)追加相應(yīng)數(shù)量的證券,，交由證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管,。

　　(5)發(fā)出競爭要約的收購人最遲不得晚于初始要約收購期限屆滿前15日發(fā)出要約收購的提示性公告，并應(yīng)當(dāng)根據(jù)規(guī)定履行報告,、公告義務(wù),。

　　4.要約價格

　　(1)收購人對同一種類股票的要約價格不得低于要約收購提示性公告日前6個月內(nèi)收購人取得該種股票所支付的最高價格。

　　【解釋】要約價格低于提示性公告前30個交易日該種股票的每日加權(quán)平均價格的算術(shù)平均值的,，收購人聘請的財務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)就該種股票前6個月的交易情況進(jìn)行分析,，說明是否存在股價被操縱、要約價格是否合理等情況,。

　　(2)收購要約提出的各項收購條件,，應(yīng)當(dāng)適用于被收購公司的所有股東。

　　(3)采取要約收購方式的,，收購人在收購期限內(nèi),，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票,。

　　5.預(yù)受要約

　　在要約收購期限屆滿前3個交易日內(nèi),，預(yù)受股東不得撤回其對要約的接受。

　　6.要約期滿

　　(1)部分要約

　　收購期限屆滿,，預(yù)受要約股份的數(shù)量超過預(yù)定收購數(shù)量時,，收購人應(yīng)當(dāng)按照同等比例收購預(yù)受要約的股份。

　　(2)全面要約

　　以終止被收購公司上市地位為目的的,，收購人應(yīng)當(dāng)按照收購要約約定的條件購買被收購公司股東預(yù)受的全部股份;未取得中國證監(jiān)會豁免而發(fā)出全面要約的收購人應(yīng)當(dāng)購買被收購公司股東預(yù)受的全部股份,。

　　7.被收購公司董事會的義務(wù)

　　(1)被收購公司董事會應(yīng)當(dāng)對收購人的主體資格,、資信情況及收購意圖進(jìn)行調(diào)查，對要約條件進(jìn)行分析,，對股東是否接受要約提出建議,，并聘請獨立財務(wù)顧問提出專業(yè)意見。

　　(2)在收購人作出提示性公告后至要約收購?fù)瓿汕�,，被收購公司除繼續(xù)從事正常的經(jīng)營活動或者執(zhí)行股東大會已經(jīng)作出的決議外,，未經(jīng)股東大會批準(zhǔn)，被收購公司董事會不得通過處置公司資產(chǎn),、對外投資,、調(diào)整公司主要業(yè)務(wù),、擔(dān)保,、貸款等方式，對公司的資產(chǎn),、負(fù)債,、權(quán)益或者經(jīng)營成果造成重大影響。

　　(3)在要約收購期間,，被收購公司董事不得辭職,。

　　(六)協(xié)議收購

　　1.過渡期安排

　　以協(xié)議方式進(jìn)行上市公司收購的，自簽訂收購協(xié)議起至相關(guān)股份完成過戶的期間為上市公司收購過渡期,。在過渡期內(nèi)：

　　(1)收購人不得通過控股股東提議改選上市公司董事會,，確有充分理由改選董事會的，來自收購人的董事不得超過董事會成員的1/3,。

　　(2)被收購公司不得為收購人及其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保,。

　　(3)被收購公司不得公開發(fā)行股份募集資金，不得進(jìn)行重大購買,、出售資產(chǎn)及重大投資行為或者與收購人及其關(guān)聯(lián)方進(jìn)行其他關(guān)聯(lián)交易,，但收購人為挽救陷入危機(jī)或者面臨嚴(yán)重財務(wù)困難的上市公司的情形除外。

　　2.出讓股份之控股股東的義務(wù)

　　(1)被收購公司控股股東向收購人協(xié)議轉(zhuǎn)讓其所持有的上市公司股份的,，應(yīng)當(dāng)對收購人的主體資格,、誠信情況及收購意圖進(jìn)行調(diào)查，并在其權(quán)益變動報告書中披露有關(guān)調(diào)查情況,。

　　(2)控股股東及其關(guān)聯(lián)方未清償其對公司的負(fù)債,，未解除公司為其負(fù)債提供的擔(dān)保，或者存在損害公司利益的其他情形的,，被收購公司董事會應(yīng)當(dāng)對前述情形及時予以披露,，并采取有效措施維護(hù)公司利益。

　　3.股權(quán)過戶

　　收購人在收購報告書公告后30日內(nèi)仍未完成相關(guān)股份過戶手續(xù)的,，應(yīng)當(dāng)立即作出公告,，說明理由;在未完成相關(guān)股份過戶期間，應(yīng)當(dāng)每隔30日公告相關(guān)股份過戶辦理進(jìn)展情況。

　　(七)管理層收購

　　所謂管理層收購,，是指上市公司董事,、監(jiān)事、高級管理人員,、員工或者其所控制或者委托的法人或者其他組織,，擬對本公司進(jìn)行收購或者通過間接收購方式取得本公司的控制權(quán)。

　　1.該上市公司應(yīng)當(dāng)具備健全且運行良好的組織機(jī)構(gòu)以及有效的內(nèi)部控制制度,，公司董事會成員中獨立董事的比例應(yīng)當(dāng)達(dá)到或者超過1/2,。

　　【解釋】一般的上市公司獨立董事的比例應(yīng)為1/3以上，但涉及管理層收購時,，要求該上市公司獨立董事的比例應(yīng)為1/2以上,。

　　2.公司應(yīng)當(dāng)聘請具有證券、期貨從業(yè)資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)提供公司資產(chǎn)評估報告,。

　　3.本次收購應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會非關(guān)聯(lián)董事作出決議,，且取得2/3以上的獨立董事同意后，提交公司股東大會審議,，經(jīng)出席股東大會的非關(guān)聯(lián)股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過,。

　　4.獨立董事發(fā)表意見前，應(yīng)當(dāng)聘請獨立財務(wù)顧問就本次收購出具專業(yè)意見,，獨立董事及獨立財務(wù)顧問的意見應(yīng)當(dāng)一并予以公告,。

　　5.上市公司董事、監(jiān)事,、高級管理人員存在《公司法》第148條規(guī)定的情形,，或者最近3年有證券市場不良誠信記錄的，不得收購本公司,。

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