三、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的特殊考慮

　　【補(bǔ)充】外商投資企業(yè),，是指外國投資者經(jīng)中國政府批準(zhǔn),，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。主要包括：中外合資經(jīng)營企業(yè),、中外合作經(jīng)營企業(yè),、外商獨(dú)資經(jīng)營企業(yè)(簡稱“外資企業(yè)”)以及中外合資股份有限公司。

　　在中外合資經(jīng)營企業(yè)中,，外國合營者的投資比例一般不得低于合營企業(yè)注冊資本的25%,。

　　在中外合作經(jīng)營企業(yè)中，對取得法人資格的合作企業(yè),，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%,。

　　(一)基本規(guī)定

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，是指下列情形：

　　(1)外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)(以下稱“境內(nèi)企業(yè)”)的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)非外商投資企業(yè)增資,，使該境內(nèi)企業(yè)變更設(shè)立為外商投資企業(yè)(以下稱“股權(quán)并購”);

　　【例】境內(nèi)A企業(yè)有資產(chǎn)5000萬,，該企業(yè)欲進(jìn)行技術(shù)改造，需要引進(jìn)新的設(shè)備,，但目前缺少資金,。

　　方案一：A企業(yè)決定引進(jìn)外資,，將其中3000萬元股權(quán)進(jìn)行出售。如果外國投資者B企業(yè)購買A企業(yè)的3000萬元資產(chǎn),，那么5000萬元就是AB企業(yè)共同投資,。

　　方案二：如果A企業(yè)計(jì)劃增資3000萬元,，該增資由外國投資者全部認(rèn)繳,。因?yàn)橥鈬�投資者購買的3000萬元實(shí)際使得A企業(yè)的資本增多。

　　【提示】股權(quán)并購的實(shí)質(zhì)是將一家內(nèi)資企業(yè)變成了外商投資企業(yè),。新成立的外商投資企業(yè)要承繼原有企業(yè)的債權(quán)債務(wù),。

　　(2)外國投資者購買境內(nèi)外商投資企業(yè)中方股東的股權(quán)，或認(rèn)購境內(nèi)外商投資企業(yè)增資;

　　(3)外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè),，并通過該外商投資企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并且運(yùn)營該資產(chǎn),，或通過該外商投資企業(yè)購買境內(nèi)企業(yè)股權(quán);

　　——先設(shè)立外商投資企業(yè)企業(yè)——再購買境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)或股權(quán)

　　(4)外國投資者直接購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)(以下稱“資產(chǎn)并購”),。

　　【提示】資產(chǎn)并購的實(shí)質(zhì)是以購買的境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)作為出資,，成立外商投資企業(yè)。

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè),，應(yīng)遵循以下基本規(guī)定：

　　(1)應(yīng)遵守中國的法律,、行政法規(guī)和規(guī)章，遵循公平合理,、等價(jià)有償,、誠實(shí)信用的原則，不得造成過度集中,、排除或限制競爭,，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和損害社會(huì)公共利益，不得導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失,。

　　(2)應(yīng)符合中國法律,、行政法規(guī)和規(guī)章對投資者資格的要求及產(chǎn)業(yè)、土地,、環(huán)保等政策,。依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》不允許外國投資者獨(dú)資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán);需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè),，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后,，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位;禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外國投資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè),。被并購境內(nèi)企業(yè)原有所投資企業(yè)的經(jīng)營范圍應(yīng)符合有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)政策的要求;不符合要求的,，應(yīng)進(jìn)行調(diào)整。

　　【參考資料】

　　根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》的規(guī)定,，外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目分為鼓勵(lì),、允許,、限制和禁止四類。

　　(一)鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目

　　屬于下列情形之一的,，列為鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目：

　　1.屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù),、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通,、重要原材料工業(yè)的;

　　2.屬于高新技術(shù),、先進(jìn)適用技術(shù)，能夠改進(jìn)產(chǎn)品性能,、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備,、新材料的;

　　3.適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次,、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的;

　　4.屬于新技術(shù),、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料,、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的;

　　5.能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢,，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的;

　　6.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形,。

　　鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目,，除依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定享受優(yōu)惠待遇外,，從事投資額大,、回收期長的能源、交通,、城市基礎(chǔ)設(shè)施(煤炭,、石油、天然氣,、電力,、鐵路、公路,、港口,、機(jī)場、城市道路,、污水處理,、垃圾處理等)建設(shè)、經(jīng)營的,，經(jīng)批準(zhǔn),，可以擴(kuò)大與其相關(guān)的經(jīng)營范圍。

　　(二)限制類外商投資項(xiàng)目

　　屬于下列情形之一的，列為限制類外商投資項(xiàng)目：

　　1.技術(shù)水平落后的;

　　2.不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的;

　　3.從事國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特定礦種勘探,、開采的;

　　4.屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的;

　　5.法律,、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

　　(三)禁止類外商投資項(xiàng)目

　　屬于下列情形之一的,，列為禁止類外商投資項(xiàng)目：

　　1.危害國家安全或者損害社會(huì)公眾利益的;

　　2.對環(huán)境造成污染損害,，破壞自然資源或者損害人體健康的;

　　3.占用大量耕地，不利于保護(hù),、開發(fā)土地資源的;

　　4.危害軍事設(shè)施安全和使用效能的;

　　5.運(yùn)用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的;

　　6.法律,、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

　　(四)允許類外商投資項(xiàng)目

　　不屬于鼓勵(lì)類,、限制類和禁止類的外商投資項(xiàng)目,，為允許類外商投資項(xiàng)目,。

　　產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項(xiàng)目,，視為鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目。產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額70%以上的限制類外商投資項(xiàng)目,，經(jīng)省,、自治區(qū)、直轄市及計(jì)劃單列市人民政府或者國務(wù)院主管部門批準(zhǔn),，可以視為允許類外商投資項(xiàng)目,。

　　(3)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公司國有股權(quán)管理事宜的，應(yīng)遵守國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定,。

　　(4)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè),，應(yīng)依照有關(guān)規(guī)定經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，向登記管理機(jī)關(guān)辦理變更登記或設(shè)立登記,。

　　(5)如果被并購企業(yè)為境內(nèi)上市公司,，還應(yīng)根據(jù)《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)辦理相關(guān)手續(xù),。

　　(6)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照中國稅法規(guī)定納稅,，接受稅務(wù)機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

　　(7)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當(dāng)事人應(yīng)遵守中國有關(guān)外匯管理的法律和行政法規(guī),，及時(shí)向外匯管理機(jī)關(guān)辦理各項(xiàng)外匯核準(zhǔn),、登記、備案及變更手續(xù),。

　　(二)基本制度

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè),，應(yīng)遵循以下基本制度：

　　(1)外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇,。外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的,，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，其舉借外債按照境內(nèi)非外商投資企業(yè)舉借外債的有關(guān)規(guī)定辦理,。境內(nèi)公司,、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，所設(shè)立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇,，但該境外公司認(rèn)購境內(nèi)公司增資,，或者該境外公司向并購后所設(shè)企業(yè)增資，增資額占所設(shè)企業(yè)注冊資本比例達(dá)到25%以上的除外;據(jù)此所述方式設(shè)立的外商投資企業(yè),，其實(shí)際控制人以外的外國投資者在企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的,，享受外商投資企業(yè)待遇。外國投資者并購境內(nèi)上市公司后所設(shè)外商投資企業(yè)的待遇,，按照國家有關(guān)規(guī)定辦理,。其中，審批機(jī)關(guān)為中華人民共和國商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門(以下稱“省級審批機(jī)關(guān)”),，登記管理機(jī)關(guān)為中華人民共和國國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行駛管理局,，外匯管理機(jī)關(guān)為中華人民共和國國家外匯管理局或其分支機(jī)構(gòu)。并購后所設(shè)外商投資企業(yè),，根據(jù)法律,、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，屬于應(yīng)由商務(wù)部審批的特定類型或行業(yè)的外商投資企業(yè)的,，省級審批機(jī)關(guān)應(yīng)將申請文件轉(zhuǎn)報(bào)商務(wù)部審批,，商務(wù)部依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。

　　(2)境內(nèi)公司,、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司,，應(yīng)報(bào)商務(wù)部審批。當(dāng)事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避前述要求,。

　　(3)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實(shí)際控制權(quán),，涉及重點(diǎn)行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號(hào)的境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的,，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報(bào),。當(dāng)事人未予申報(bào)，但其并購行為對國家經(jīng)濟(jì)安全造成或可能造成重大影響的,，商務(wù)部可以會(huì)同相關(guān)部門要求當(dāng)事人終止交易或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán),、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除并購行為對國家經(jīng)濟(jì)安全的影響,。

　　(4)外國投資者股權(quán)并購的,，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。外國投資者資產(chǎn)并購的,，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù),。外國投資者、被并購境內(nèi)企業(yè)、債權(quán)人以及其他當(dāng)事人可以對被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)的處置另行達(dá)成協(xié)議,，但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會(huì)公共利益,。債權(quán)債務(wù)的處置協(xié)議應(yīng)報(bào)送審批機(jī)關(guān)。出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在投資者向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送申請文件之前至少15日,，向債權(quán)人發(fā)出通知書,，并在全國發(fā)行的省級以上報(bào)紙上發(fā)布公告。

　　(5)并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價(jià)值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價(jià)格的依據(jù),。并購當(dāng)事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu),。資產(chǎn)評估應(yīng)采用國際通行的評估方法。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價(jià)格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn),，變相向境外轉(zhuǎn)移資本,。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，導(dǎo)致以國有資產(chǎn)投資形成的股權(quán)變更或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí),，應(yīng)當(dāng)符合國有資產(chǎn)管理的有關(guān)規(guī)定,。

　　(6)并購當(dāng)事人應(yīng)對并購各方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行說明，如果有兩方屬于同一個(gè)實(shí)際控制人,，則當(dāng)事人應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)披露其實(shí)際控制人,，并就并購目的和評估結(jié)果是否符合市場公允價(jià)值進(jìn)行解釋,。當(dāng)事人不得以信托,、代持或其他方式規(guī)避前述要求。

　　(7)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè),，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東,，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價(jià)。對特殊情況需要延長者,，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后,，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價(jià),，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益,。外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時(shí)繳付不低于20%的新增注冊資本,，其余部分的出資時(shí)間應(yīng)符合《公司法》,、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定。其他法律和行政法規(guī)另有規(guī)定的,，從其規(guī)定,。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時(shí)，股東認(rèn)購新股,，依照設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行,。外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限,。設(shè)立外商投資企業(yè),，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價(jià)等額部分的出資,，投資者應(yīng)在規(guī)定的對價(jià)支付期限內(nèi)繳付;其余部分的出資應(yīng)符合設(shè)立外商投資企業(yè)出資的相關(guān)規(guī)定,。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%,，投資者以現(xiàn)金出資的,，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清;投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的,，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清,。

　　(8)作為并購對價(jià)的支付手段，應(yīng)符合國家有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定,。外國投資者以其合法擁有的人民幣資產(chǎn)作為支付手段的,，應(yīng)經(jīng)外匯管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。外國投資者以其擁有處置權(quán)的股權(quán)作為支付手段的,，按照相關(guān)規(guī)定辦理,。

　　(9)外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)，境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后,，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本,，外國投資者的出資比例為其所購買股權(quán)在原注冊資本中所占比例。外國投資者認(rèn)購境內(nèi)有限責(zé)任公司增資的,，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和,。外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他股東，在境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上,，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例,。外國投資者認(rèn)購境內(nèi)股份有限公司增資的，按照《公司法》有關(guān)規(guī)定確定注冊資本,。

　　(10)外國投資者股權(quán)并購的,，除國家另有規(guī)定外，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：

注冊資本	投資總額
210萬美元以下	不得超過注冊資本的10/7
210萬美元以上至500萬美元	不得超過注冊資本的2倍
500萬美元以上至1200萬美元	不得超過注冊資本的2.5倍
1200萬美元以上	不得超過注冊資本的3倍

　　【例】某外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán),，將境內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè),，該外商投資企業(yè)的注冊資本為700萬美元。根據(jù)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定,，該外商投資企業(yè)的投資總額的上限是多少?

　　根據(jù)規(guī)定,，注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍,，因此,，投資總額的上限為： 700×2.5=1750,。

　　(11)外國投資者資產(chǎn)并購的，應(yīng)根據(jù)購買資產(chǎn)的交易價(jià)格和實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模確定擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的投資總額,。擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例應(yīng)符合有關(guān)規(guī)定,。

　　(三)審批與登記

　　(1)外國投資者股權(quán)并購的，投資者應(yīng)根據(jù)并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的投資總額,、企業(yè)類型及所從事的行業(yè),，依照設(shè)立外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,，向具有相應(yīng)審批權(quán)限的審批機(jī)關(guān)報(bào)送下列文件：

　�,、俦徊①従硟�(nèi)有限責(zé)任公司股東一致同意外國投資者股權(quán)并購的決議，或被并購境內(nèi)股份有限公司同意外國投資者股權(quán)并購的股東大會(huì)決議;

　�,、诒徊①従硟�(nèi)公司依法變更設(shè)立為外商投資企業(yè)的申請書;

　�,、鄄①徍笏�設(shè)外商投資企業(yè)的合同、章程;

　�,、芡鈬�投資者購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資的協(xié)議;

　�,、荼徊①従硟�(nèi)公司上一財(cái)務(wù)年度的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告;

　　⑥經(jīng)公證和依法認(rèn)證的投資者的身份證明文件或注冊登記證明及資信證明文件;

　�,、弑徊①従硟�(nèi)公司所投資企業(yè)的情況說明;

　�,、啾徊①従硟�(nèi)公司及其所投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照(副本);

　　⑨被并購境內(nèi)公司職工安置計(jì)劃,，等等,。

　　并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的經(jīng)營范圍、規(guī)模,、土地使用權(quán)的取得等,，涉及其他相關(guān)政府部門許可的，有關(guān)的許可文件應(yīng)一并報(bào)送,。

　　(2)外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)根據(jù)擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的投資總額,、企業(yè)類型及所從事的行業(yè),，依照設(shè)立外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,，向具有相應(yīng)審批權(quán)限的審批機(jī)關(guān)報(bào)送下列文件：

　�,、倬硟�(nèi)企業(yè)產(chǎn)權(quán)持有人或權(quán)力機(jī)構(gòu)同意出售資產(chǎn)的決議;

　　②外商投資企業(yè)設(shè)立申請書;

　�,、蹟M設(shè)立的外商投資企業(yè)的合同,、章程;

　　④擬設(shè)立的外商投資企業(yè)與境內(nèi)企業(yè)簽署的資產(chǎn)購買協(xié)議,，或外國投資者與境內(nèi)企業(yè)簽署的資產(chǎn)購買協(xié)議;

　�,、荼徊①従硟�(nèi)企業(yè)的章程,、營業(yè)執(zhí)照(副本);

　　⑥被并購境內(nèi)企業(yè)通知,、公告?zhèn)鶛?quán)人的證明以及債權(quán)人是否提出異議的說明;

　�,、呓�(jīng)公證和依法認(rèn)證的投資者的身份證明文件或開業(yè)證明、有關(guān)資信證明文件;

　�,、啾徊①従硟�(nèi)企業(yè)職工安置計(jì)劃,，等等。

　　外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)的,，在外商投資企業(yè)成立之前,，不得以該資產(chǎn)開展經(jīng)營活動(dòng)。

　　(3)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè),，除另有規(guī)定外,，審批機(jī)關(guān)應(yīng)自收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn),。決定批準(zhǔn)的,，由審批機(jī)關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書。外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東股權(quán),，審批機(jī)關(guān)決定批準(zhǔn)的,，應(yīng)同時(shí)將有關(guān)批準(zhǔn)文件分別抄送股權(quán)轉(zhuǎn)讓方、境內(nèi)公司所在地外匯管理機(jī)關(guān),。股權(quán)轉(zhuǎn)讓方所在地外匯管理機(jī)關(guān)為其辦理轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記并出具相關(guān)證明,，轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記證明是證明外方已繳付的股權(quán)收購對價(jià)已到位的有效文件。

　　(4)外國投資者資產(chǎn)并購的,，投資者應(yīng)自收到批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi),，向登記管理機(jī)關(guān)申請辦理設(shè)立登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照,。外國投資者股權(quán)并購的,，被并購境內(nèi)公司應(yīng)向原登記管理機(jī)關(guān)申請變更登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照,。

　　(四)外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司

　　1.以股權(quán)作為支付手段實(shí)施并購的條件

　　外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司,，是指境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份,，作為支付手段,，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。其中,，境外公司應(yīng)合法設(shè)立并且其注冊地具有完善的公司法律制度,，且公司及其管理層最近3年未受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰;除特殊目的公司外，境外公司應(yīng)為上市公司,，其上市所在地應(yīng)具有完善的證券交易制度,。

　　外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán),，應(yīng)符合以下條件：

　　(1)股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;

　　(2)無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制;

　　(3)境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場(柜臺(tái)交易市場除外)掛牌交易;

　　(4)境外公司的股權(quán)最近1年交易價(jià)格穩(wěn)定。

　　其中后兩項(xiàng)要求,，不適用于特殊目的公司,。

　　外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)當(dāng)聘請?jiān)谥袊�注冊登記的中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任顧問(以下稱“并購顧問”),。并購顧問應(yīng)就并購申請文件的真實(shí)性,、境外公司的財(cái)務(wù)狀況以及并購是否符合國家有關(guān)要求作盡職調(diào)查，并出具并購顧問報(bào)告,，就前述內(nèi)容逐項(xiàng)發(fā)表明確的專業(yè)意見,。其中，并購顧問應(yīng)符合以下條件：

　　(1)信譽(yù)良好且有相關(guān)從業(yè)經(jīng)驗(yàn);

　　(2)無重大違法違規(guī)記錄;

　　(3)應(yīng)有調(diào)查并分析境外公司注冊地和上市所在地法律制度與境外公司財(cái)務(wù)狀況的能力,。

　　2.申報(bào)文件

　　外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司應(yīng)報(bào)送商務(wù)部審批,，境內(nèi)公司除報(bào)送上述所要求的文件外，另須報(bào)送以下文件：

　　(1)境內(nèi)公司最近1年股權(quán)變動(dòng)和重大資產(chǎn)變動(dòng)情況的說明;

　　(2)并購顧問報(bào)告;

　　(3)所涉及的境內(nèi)外公司及其股東的開業(yè)證明或身份證明文件;

　　(4)境外公司的股東持股情況說明和持有境外公司5%以上股權(quán)的股東名錄;

　　(5)境外公司的章程和對外擔(dān)保的情況說明;

　　(6)境外公司最近年度經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告和最近半年的股票交易情況報(bào)告,。

　　3.對于特殊目的公司的特別規(guī)定

　　特殊目的公司系指中國境內(nèi)公司或自然人為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司,。 　　

　　特殊目的公司為實(shí)現(xiàn)在境外上市，其股東以其所持公司股權(quán),，或者特殊目的公司以其增發(fā)的股份,，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)的股份的,，適用此處所指“特別規(guī)定”,。對于特殊目的公司的特別規(guī)定，主要包括：

　　(1)特殊目的公司境外上市交易,，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn),。特殊目的公司境外上市所在國家或者地區(qū)應(yīng)有完善的法律和監(jiān)管制度，其證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)已與國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)簽訂監(jiān)管合作諒解備忘錄,，并保持著有效的監(jiān)管合作關(guān)系,。

　　(2)權(quán)益在境外上市的境內(nèi)公司，應(yīng)符合下列條件：

　�,、佼a(chǎn)權(quán)明晰,，不存在產(chǎn)權(quán)爭議或潛在產(chǎn)權(quán)爭議;

　　②有完整的業(yè)務(wù)體系和良好的持續(xù)經(jīng)營能力;

　�,、塾薪∪�的公司治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部管理制度;

　　④公司及其主要股東近3年無重大違法違規(guī)記錄,。

　　(3)境內(nèi)公司在境外設(shè)立特殊目的公司,，應(yīng)向商務(wù)部申請辦理核準(zhǔn)手續(xù)。辦理核準(zhǔn)手續(xù)時(shí),，境內(nèi)公司除向商務(wù)部報(bào)送《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項(xiàng)的規(guī)定》要求的文件外,，另須報(bào)送以下文件：

　�,、偬厥饽康墓�司��(shí)際控制人的身份證明文件;

　　②特殊目的公司境外上市商業(yè)計(jì)劃書;

　�,、鄄①忣檰柧吞厥饽康墓�司未來境外上市的股票發(fā)行價(jià)格所作的評估報(bào)告,。

　　獲得中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書后，設(shè)立人或控制人應(yīng)向所在地外匯管理機(jī)關(guān)申請辦理相應(yīng)的境外投資外匯登記手續(xù),。

　　(4)特殊目的公司境外上市的股票發(fā)行價(jià)總值,，不得低于其所對應(yīng)的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價(jià)值。

　　(五)安全審查

　　1.并購安全審查范圍

　　2.并購安全審查內(nèi)容

　　3.并購安全審查程序

　　4.其他要求

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