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外商投資企業(yè)法律制度概述（3）

分享： 2015-7-8 14:08:42東奧會計在線字體：大小

　　2015年《經(jīng)濟法》高頻考點：外商投資企業(yè)法律制度概述（3）

　　[小編“娜寫年華”]東奧會計在線中級會計職稱頻道提供：本篇為2015年《經(jīng)濟法》高頻考點：外商投資企業(yè)法律制度概述,。

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　　【考情分析】

　　考頻星級：★★★

　　歷年真題涉及：2011年單選題，2012年、2011年簡答題

　　【高頻考點】：外商投資企業(yè)法律制度概述

　　（四）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè),，是指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)（以下稱"境內(nèi)公司"）股東的股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資,，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)（以下稱"股權(quán)并購"）,；或者,，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)；或外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn),，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)（以下稱"資產(chǎn)并購"）,。為了促進和規(guī)范外國投資者來華投資，引進國外的先進技術(shù)和管理經(jīng)驗,，提高利用外資的水平,，實現(xiàn)資源的合理配置，2003年3月7日,，原對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部,、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局,、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布了《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》,，2009年6月商務(wù)部發(fā)布了修訂后的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，其主要內(nèi)容如下：

　　1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求

　　境內(nèi)公司,、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司,，應(yīng)報商務(wù)部審批。當事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避上述要求,。

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán),，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的,，當事人應(yīng)就此向商務(wù)部進行申報,。當事人未予申報，但其并購行為對國家經(jīng)濟安全造成或可能造成重大影響的,，商務(wù)部可以會同相關(guān)部門要求當事人終止交易或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán),、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除并購行為對國家經(jīng)濟安全的影響,。

　　外國投資者股權(quán)并購的,，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。外國投資者資產(chǎn)并購的,，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔其原有的債權(quán)和債務(wù),。外國投資者、被并購境內(nèi)企業(yè),、債權(quán)人及其他當事人可以對被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)的處置另行達成協(xié)議,，但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會公共利益。債權(quán)債務(wù)的處置協(xié)議應(yīng)報送審批機關(guān),。出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當在投資者向?qū)徟鷻C關(guān)報送申請文件之前至少15日內(nèi),，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報紙上發(fā)布公告,。

　　并購當事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù),。并購當事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)。資產(chǎn)評估應(yīng)采用國際通行的評估方法,。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn),，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè),，導(dǎo)致以國有資產(chǎn)投資形成的股權(quán)變更或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移時,，應(yīng)當符合國有資產(chǎn)管理的有關(guān)規(guī)定。

　　并購當事人應(yīng)對并購各方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系進行說明,，如果有兩方屬于同一個實際控制人,，則當事人應(yīng)向?qū)徟鷻C關(guān)披露其實際控制人，并就并購目的和評估結(jié)果是否符合市場公允價值進行解釋,。當事人不得以信托,、代持或其他方式規(guī)避上述要求。

　　2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額

　�,。�1）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本,。外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)，境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后,，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本,，外國投資者的出資比例為其所購買股權(quán)在原注冊資本中所占比例。外國投資者認購境內(nèi)有限責任公司增資的,，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和,。外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他股東，在境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上,，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例,。外國投資者認購境內(nèi)股份有限公司增資的，按照《公司法》的有關(guān)規(guī)定確定注冊資本,。

　　外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%,。

　　（2）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額,。外國投資者股權(quán)并購的,，除國家另有規(guī)定外，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：①注冊資本在210萬美元以下的,，投資總額不得超過注冊資本的10/7;②注冊資本在210萬美元以上至500萬美元以下的,，投資總額不得超過注冊資本的2倍,；③注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍,；④注冊資本在1200萬美元以上的,，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

　　外國投資者資產(chǎn)并購的,，應(yīng)根據(jù)購買資產(chǎn)的交易價格和實際生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模確定擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的投資總額,。擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例應(yīng)符合有關(guān)規(guī)定。

　　3.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè),，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價,。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準后,，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上,，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益,。

　　外國投資者認購境內(nèi)公司增資,，有限責任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應(yīng)符合《公司法》,、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定,。東奧中級會計職稱頻道小編“娜寫年華”整理發(fā)布。其他法律和行政法規(guī)另有規(guī)定的,，從其規(guī)定,。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股,，依照設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行,。

　　外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同,、章程中規(guī)定出資期限,。設(shè)立外商投資企業(yè),，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)的,，對與資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價,，對特殊情況需要延長者,，經(jīng)審批機關(guān)批準后,，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價,，并按實際繳付的出資比例分配收益,；其與部分的出資，合同,、章程中規(guī)定一次繳清出資的,，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清,，合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的,，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%,，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè),，如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%的，投資者以現(xiàn)金出資的,，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清,；投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的,，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清,。

　　上述作為并購對價的支付手段，應(yīng)符合國家有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定,。外國投資者以其合法擁有的人民幣資產(chǎn)作為支付手段的,，應(yīng)經(jīng)外匯管理機關(guān)核準。外國投資者以其擁有處置權(quán)的股權(quán)作為支付手段的,，按照有關(guān)規(guī)定辦理,。

　　外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇,。外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的,，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇,，其舉借外債按照境內(nèi)非外商投資企業(yè)舉借外債的有關(guān)規(guī)定辦理,。審批機關(guān)向其頒發(fā)加注"外資比例低于25%"字樣的外商投資企業(yè)批準證書。登記管理機關(guān),、外匯管理機關(guān)分別向其頒發(fā)加注"外資比例低于25%"字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證,。

　　境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其由關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司,，所設(shè)立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇,，但該境外公司認購境內(nèi)公司增資，或者該境外公司向并購后所設(shè)企業(yè)增資,，增資額占所設(shè)企業(yè)注冊資本比例達到25%以上的除外,。根據(jù)上述方式設(shè)立的外商投資企業(yè)，其實際控制人以外的外國投資者在企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的,，享受外商投資企業(yè)待遇,。

　　4.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批與登記

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批機關(guān)為中華人民共和國商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè),，投資者應(yīng)向?qū)徟鷻C關(guān)報送規(guī)定的文件,。除另有規(guī)定外,，審批機關(guān)應(yīng)自收到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準或不批準,。決定批準的,，由審批機關(guān)頒發(fā)批準證書。

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的登記管理機關(guān)為國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局,。外國投資者資產(chǎn)并購的,，投資者應(yīng)自收到批準證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機關(guān)申請辦理設(shè)立登記,，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照,。外國投資者股權(quán)并購的，被并購境內(nèi)公司應(yīng)向原登記管理機關(guān)申請變更登記,，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照,。

　　投資者自收到外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之日起30日內(nèi)，到稅務(wù),、海關(guān),、土地管理和外匯管理等有關(guān)部門辦理登記手續(xù)。

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