2014年《經(jīng)濟(jì)法》高頻考點(diǎn)：外商投資企業(yè)法律制度概述（3）

　　[小編“娜寫年華”]本篇為2014年中級會計(jì)職稱考試之《經(jīng)濟(jì)法》第三章“其他主體法律制度”第三節(jié)高頻考點(diǎn)精講：外商投資企業(yè)法律制度,，本節(jié)內(nèi)容主要介紹外商投資企業(yè)法律制度概述,。

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　　【考情分析】

　　考頻：★

　　2009年多選

　　【本節(jié)目錄】

　　1.外商投資企業(yè)的概念

　　2.外商投資企業(yè)的種類

　　3.外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目

　　4.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

　　【高頻考點(diǎn)】：外商投資企業(yè)法律制度概述

　　（四）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，是指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)（以下稱"境內(nèi)公司"）股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資,，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)（以下稱"股權(quán)并購"）,；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn),；或外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn),，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)（以下稱"資產(chǎn)并購"）。為了促進(jìn)和規(guī)范外國投資者來華投資,，引進(jìn)國外的先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn),，提高利用外資的水平，實(shí)現(xiàn)資源的合理配置,，2003年3月7日,，原對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、國家稅務(wù)總局,、國家工商行政管理總局,、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布了《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，2009年6月商務(wù)部發(fā)布了修訂后的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》,，其主要內(nèi)容如下：

　　1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求

　　境內(nèi)公司,、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報(bào)商務(wù)部審批,。當(dāng)事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避上述要求,。

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實(shí)際控制權(quán)，涉及重點(diǎn)行業(yè),、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的,，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報(bào)。當(dāng)事人未予申報(bào),，但其并購行為對國家經(jīng)濟(jì)安全造成或可能造成重大影響的,，商務(wù)部可以會同相關(guān)部門要求當(dāng)事人終止交易或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施,，以消除并購行為對國家經(jīng)濟(jì)安全的影響,。

　　外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù),。外國投資者資產(chǎn)并購的,，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。外國投資者,、被并購境內(nèi)企業(yè)、債權(quán)人及其他當(dāng)事人可以對被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)的處置另行達(dá)成協(xié)議,，但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會公共利益,。債權(quán)債務(wù)的處置協(xié)議應(yīng)報(bào)送審批機(jī)關(guān),。出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在投資者向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送申請文件之前至少15日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書,，并在全國發(fā)行的省級以上報(bào)紙上發(fā)布公告,。

　　并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù)。并購當(dāng)事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu),。資產(chǎn)評估應(yīng)采用國際通行的評估方法,。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本,。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè),，導(dǎo)致以國有資產(chǎn)投資形成的股權(quán)變更或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移時，應(yīng)當(dāng)符合國有資產(chǎn)管理的有關(guān)規(guī)定,。

　　并購當(dāng)事人應(yīng)對并購各方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行說明,，如果有兩方屬于同一個實(shí)際控制人，則當(dāng)事人應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)披露其實(shí)際控制人,，并就并購目的和評估結(jié)果是否符合市場公允價值進(jìn)行解釋,。當(dāng)事人不得以信托、代持或其他方式規(guī)避上述要求,。

　　2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額

　�,。�1）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本。外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán),，境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后,，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權(quán)在原注冊資本中所占比例,。外國投資者認(rèn)購境內(nèi)有限責(zé)任公司增資的,，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和。外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他股東,，在境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上,，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。外國投資者認(rèn)購境內(nèi)股份有限公司增資的,，按照《公司法》的有關(guān)規(guī)定確定注冊資本,。

　　外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%。外國投資者的出資比例低于25%的,，除法律,、行政法規(guī)另有規(guī)定外，應(yīng)依照現(xiàn)行設(shè)立外商投資企業(yè)的審批,、登記程序進(jìn)行審批,、登記。審批機(jī)關(guān)在頒發(fā)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書時加注"外資比例低于25%"的字樣。登記管理機(jī)關(guān)在頒發(fā)外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時加注"外資比例低于25%"的字樣,。

　�,。�2）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額。外國投資者股權(quán)并購的,，除國家另有規(guī)定外,，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：①注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7;②注冊資本在210萬美元以上至500萬美元以下的,，投資總額不得超過注冊資本的2倍,；③注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍,；④注冊資本在1200萬美元以上的,，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

　　外國投資者資產(chǎn)并購的,，應(yīng)根據(jù)購買資產(chǎn)的交易價格和實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模確定擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的投資總額,。擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例應(yīng)符合有關(guān)規(guī)定。

　　3.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè),，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價,。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后,，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上,，1年內(nèi)付清全部對價，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益,。

　　外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資,，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應(yīng)符合《公司法》,、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定,。其他法律和行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定,。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時,，股東認(rèn)購新股，依照設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行,。

　　外國投資者資產(chǎn)并購的,，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限,。設(shè)立外商投資企業(yè),，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價等額部分的出資,，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價,，對特殊情況需要延長者,，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上,，1年內(nèi)付清全部對價,，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益,；其與部分的出資,，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的,，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清,，合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的,，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%,，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè),，如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%的,，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清,；投資者以實(shí)物,、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清,。

　　上述作為并購對價的支付手段,，應(yīng)符合國家有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定。外國投資者以其合法擁有的人民幣資產(chǎn)作為支付手段的,，應(yīng)經(jīng)外匯管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn),。外國投資者以其擁有處置權(quán)的股權(quán)作為支付手段的，按照有關(guān)規(guī)定辦理,。

　　外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的,，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的,，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外,，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，其舉借外債按照境內(nèi)非外商投資企業(yè)舉借外債的有關(guān)規(guī)定辦理,。審批機(jī)關(guān)向其頒發(fā)加注"外資比例低于25%"字樣的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書,。登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)分別向其頒發(fā)加注"外資比例低于25%"字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證,。

　　境內(nèi)公司,、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其由關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，所設(shè)立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇,，但該境外公司認(rèn)購境內(nèi)公司增資,，或者該境外公司向并購后所設(shè)企業(yè)增資，增資額占所設(shè)企業(yè)注冊資本比例達(dá)到25%以上的除外。根據(jù)上述方式設(shè)立的外商投資企業(yè),，其實(shí)際控制人以外的外國投資者在企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的,，享受外商投資企業(yè)待遇。

　　4.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批與登記

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批機(jī)關(guān)為中華人民共和國商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門,。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè),，投資者應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送規(guī)定的文件。除另有規(guī)定外,，審批機(jī)關(guān)應(yīng)自收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起30日內(nèi),，依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。決定批準(zhǔn)的,，由審批機(jī)關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書,。

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的登記管理機(jī)關(guān)為國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局。外國投資者資產(chǎn)并購的,，投資者應(yīng)自收到批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi),，向登記管理機(jī)關(guān)申請辦理設(shè)立登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照,。外國投資者股權(quán)并購的,，被并購境內(nèi)公司應(yīng)向原登記管理機(jī)關(guān)申請變更登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照,。

　　投資者自收到外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之日起30日內(nèi),，到稅務(wù)、海關(guān),、土地管理和外匯管理等有關(guān)部門辦理登記手續(xù),。

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