2014年《經(jīng)濟法》高頻考點：普通合伙企業(yè)（4）

　　[小編“娜寫年華”]本篇為2014年中級會計職稱考試之《經(jīng)濟法》第三章“其他主體法律制度”第二節(jié)高頻考點精講：合伙企業(yè)法律制度,，本節(jié)內(nèi)容主要介紹普通合伙企業(yè),。

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　　【考情分析】

　　考頻：★★★

　　2013年,、2011年、2010年、2009年單選,，2013年,、2012年判斷，2012年,、2011年,、2009年多選

　　【本節(jié)目錄】

　　1.普通合伙企業(yè)的概念

　　2.合伙企業(yè)的設(shè)立

　　3.合伙企業(yè)財產(chǎn)

　　4.合伙事務(wù)執(zhí)行

　　5.合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

　　6.入伙與退伙

　　7.特殊的普通合伙企業(yè)

　　【高頻考點】：普通合伙企業(yè)之合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

　　（五）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

　　合伙企業(yè)與第三人關(guān)系，實際是指有關(guān)合伙企業(yè)的對外關(guān)系,，涉及合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力,、合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償?shù)葐栴}。

　　1.合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力

　�,。�1）合伙企業(yè)與第三人關(guān)系,。所謂合伙企業(yè)與第三人關(guān)系，是指合伙企業(yè)的外部關(guān)系,，即合伙企業(yè)與合伙企業(yè)的合伙人以外的第三人的關(guān)系,。合伙企業(yè)是由自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》,，通過訂立合伙協(xié)議而設(shè)立的營利性組織,。在合伙企業(yè)設(shè)立以后，必然要以合伙企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動,，進行商品的交換、服務(wù)的供需和財產(chǎn)的流轉(zhuǎn),，從而與其他市場主體（包括自然人,、法人和其他組織）發(fā)生聯(lián)系，形成其外部關(guān)系,。因此,，合伙企業(yè)與第三人關(guān)系也就是合伙企業(yè)與外部的關(guān)系。由于合伙企業(yè)在債務(wù)承擔上是一種連帶責任關(guān)系,，這種關(guān)系在一定程度上就會與合伙人自身發(fā)生一定的牽連,，例如，當合伙企業(yè)對外發(fā)生了債務(wù)并且合伙企業(yè)的財產(chǎn)不能清償其債務(wù)時,，這一關(guān)系即可轉(zhuǎn)化為合伙人與債權(quán)人（第三人）之間的關(guān)系,。

　　（2）合伙事務(wù)執(zhí)行中的對外代表權(quán),�,？梢匀〉煤匣锲髽I(yè)對外代表權(quán)的合伙人，主要有三種情況：一是由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的,，全體合伙人都有權(quán)對外代表合伙企業(yè),，即全體合伙人都取得了合伙企業(yè)的對外代表權(quán)；二是由部分合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，只有受委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的那一部分合伙人有權(quán)對外代表合伙企業(yè),，而不參加執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人則不具有對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利,；三是由于特別授權(quán)在單項合伙事務(wù)上有執(zhí)行權(quán)的合伙人，依照授權(quán)范圍可以對外代表合伙企業(yè),。執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人在取得對外代表權(quán)后,，即可以合伙企業(yè)的名義進行經(jīng)營活動，在其授權(quán)的范圍內(nèi)作出法律行為,。合伙人的這種代表行為,，對全體合伙人發(fā)生法律效力，即其執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè),，所產(chǎn)生的費用和虧所由合伙企業(yè)承擔,。東 奧中級會計職稱欄目精選稿件。

　�,。�3）合伙企業(yè)對外代表權(quán)的限制,。合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的權(quán)利和對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利，都會受到一定的內(nèi)部限制,。如果這種限制對第三人發(fā)生效力,，必須以第三人知道這一情況為條件，否則,，該內(nèi)部限制不對該第三人產(chǎn)生抗辯力,。《合伙企業(yè)法》規(guī)定,，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制,，不得對抗善意第三人。這里所指的合伙人,，是指在合伙企業(yè)中有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)與對外代表權(quán)的合伙人,；這里所指的限制，是指合伙企業(yè)對合伙人所享有的事務(wù)執(zhí)行權(quán)與對外代表權(quán)權(quán)利能力的一種界定,；這里所指的對抗,，是指合伙企業(yè)否定第三人的某些權(quán)利和利益，拒絕承擔某些責任,；這里所指的不知情,，是指與合伙企業(yè)有經(jīng)濟聯(lián)系的第三人不知道合伙企業(yè)所作的內(nèi)部限制，或者不知道合伙企業(yè)對合伙人行使權(quán)利所作限制的事實,；這里所指的善意第三人,，是指本著合法交易的目的，誠實地通過合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行人,，與合伙企業(yè)之間建立民事,、商事法律關(guān)系的法人,、非法人團體或自然人。如果第三人與合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人惡意串通,、損害合伙企業(yè)利益,，則不屬善意的情形。需要注意的是,，不得對抗善意第三人,，主要是針對給第三人造成的損失而言，即當執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人給善意第三人做成損失時,，合伙企業(yè)不能因為有對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制,，就不對善意第三人承擔責任。

　　保護善意第三人的利益是為了維護經(jīng)濟往來的交易安全,，這是一項被廣泛認同的法律原則,。例如，合伙企業(yè)內(nèi)部規(guī)定,，有對外代表權(quán)的合伙人甲在簽訂合同時,，須經(jīng)乙和丙兩個執(zhí)行事務(wù)的合伙人同意，如果甲自作主張沒有征求乙和丙的同意,，與第三人丁簽訂了一份買賣合同,，而丁不知道在合伙企業(yè)內(nèi)部對甲所作的限制，在合同的履行中,，也沒有從中獲得不正當?shù)睦���,，在這種情況下，第三人丁應(yīng)當為善意第三人,，丁所得到的利益應(yīng)當予以保護,，合伙企業(yè)不得以其內(nèi)部所作的在行使權(quán)利方面的限制為由，否定善意第三人丁的正當利益,，拒絕履行合伙企業(yè)應(yīng)承擔的責任。

　　2.合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償

　�,。�1）合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系,，從以下三個方面加以說明：

　　①合伙企業(yè)財產(chǎn)優(yōu)先清償,�,！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)對其債務(wù),，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償,。所謂合伙企業(yè)的債務(wù)，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間產(chǎn)生的債務(wù),。合伙企業(yè)對其債務(wù),，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償,。也就是說，合伙企業(yè)的債務(wù),，應(yīng)先由合伙企業(yè)的財產(chǎn)來承擔,，即在合伙企業(yè)存在自己的財產(chǎn)時，合伙企業(yè)的債權(quán)人應(yīng)首先從合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)中求償,，而不應(yīng)當向合伙人個人直接請求債權(quán),。這樣，既有利于理順合伙企業(yè)與第三人的法律關(guān)系,，明確合伙企業(yè)的償債責任,，也有利于保護債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)。

　�,、诤匣锶说臒o限連帶清償責任,。《合伙企業(yè)法》規(guī)定,，合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的,，合伙人承擔無限連帶責任。所謂合伙人的無限責任,，是指當合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)不足以償付到期債務(wù)時,，各個合伙人承擔合伙企業(yè)的債務(wù)不是以其出資額為限，而是以其自有財產(chǎn)來清償合伙企業(yè)的債務(wù),。合伙人的連帶責任,，是指當合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)不足以償付到期債務(wù)時，合伙企業(yè)的債權(quán)人對合伙企業(yè)所負債務(wù),，可以向任何一個合伙人主張,，該合伙人不得以其出資的份額大小、合伙協(xié)議有特別約定,、合伙企業(yè)債務(wù)另有擔保人或者自己已經(jīng)償付所承擔的份額的債務(wù)等理由來拒絕,。當然合伙人由于承擔連帶責任，所清償數(shù)額超過其應(yīng)分擔的比例時,，有權(quán)向其他合伙人追償,。東奧中級會計職稱欄目精選稿件。

　�,、酆匣锶酥�間的債務(wù)分擔和追償,。《合伙企業(yè)法》規(guī)定,，合伙人由于承擔無限連帶責任,，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔比例的，有權(quán)向其他合伙人追償,。這一規(guī)定在重申合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)負無限連帶責任的基礎(chǔ)上,，明確了合伙人分擔合伙債務(wù)的比例,，是以合伙企業(yè)虧損分擔的比例為準。關(guān)于合伙企業(yè)虧損分擔比例,，《合伙企業(yè)法》規(guī)定,，合伙企業(yè)的虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理,；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的,，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的,，由合伙人按照實繳出資比例分擔,；無法確定出資比例的，由合伙人平均分擔,。

　　合伙人之間的分擔比例對債權(quán)人沒有約束力,。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔全部清償責任,，也可以按照自己確定的清償比例向各合伙人分別追索,。如果某一合伙人實際支付的清償數(shù)額超過其依照既定比例所應(yīng)承擔的數(shù)額，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,，該合伙人有權(quán)就超過部分向其他未支付或者未足額支付應(yīng)承擔數(shù)額的合伙人追索,。但是，合伙人的這種追索權(quán),，應(yīng)當具備以下三個條件：一是追償人已經(jīng)實際承擔連帶責任,，并且其清償數(shù)額超過了其應(yīng)當承擔的數(shù)額；二是被追償人未實際承擔或者未足額承擔其應(yīng)當承擔的數(shù)額,；三是追償?shù)臄?shù)額不得超過追償人超額清償部分的數(shù)額或被追償人未足額清償部分的數(shù)額,。

　　（2）合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系,。在合伙企業(yè)存續(xù)期間,，可能發(fā)生個別合伙人因不能償還其私人債務(wù)而被追索的情況。由于合伙人在合伙企業(yè)中擁有財產(chǎn)權(quán)益,，合伙人的債權(quán)人可能向合伙企業(yè)提出各種清償請求,。為了保護合伙企業(yè)和其他合伙人的合法權(quán)益，同時也保護債權(quán)人的合法權(quán)益,，《合伙企業(yè)法》作了如下規(guī)定：

　　①合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù),，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù),；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。首先,，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù),，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù),。這是因為該債權(quán)人對合伙企業(yè)的負債，實際上是對全體合伙人的負債,，而合伙企業(yè)的某一合伙人對該債權(quán)人的負債,，只限于該合伙人本人。如果允許兩者抵銷,，就等于強迫合伙企業(yè)其他合伙人對個別合伙人的個人債務(wù)承擔責任,，這違反了合伙制度的本意，加大了合伙人的風險,，也不利于合伙企業(yè)這種經(jīng)濟組織形式的發(fā)展,。其次，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù),，相關(guān)債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利,。這是因為合伙人之間相互了解和信任是合伙關(guān)系穩(wěn)定的基礎(chǔ)，如果允許個別合伙人的債權(quán)人代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利,，如參與管理權(quán),、事務(wù)執(zhí)行權(quán)等，則不利于合伙關(guān)系的穩(wěn)定和合伙企業(yè)的正常運營,。況且,，該債權(quán)人因無合伙人身份，只行使合伙人的權(quán)利而不承擔無限連帶責任,，無異于允許他將自己行為的責任風險轉(zhuǎn)嫁于合伙企業(yè)的全體合伙人,，這顯然是不公平的。

　�,、诤匣锶说淖杂胸敭a(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的,，該合伙人可以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償,。這既保護了債權(quán)人的清償利益,，也無損于全體合伙人的合法權(quán)益。因為在債權(quán)人取得其債務(wù)人從合伙企業(yè)中分取的收益用來清償?shù)那闆r下,，該債權(quán)人并不參與合伙企業(yè)的內(nèi)部事務(wù),，也不妨礙其債務(wù)人作為合伙人正常行使其正當?shù)臋?quán)利。而在債權(quán)人依法請求人民法院強制執(zhí)行債務(wù)人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額作為清償?shù)那闆r下,，如果該債權(quán)人因取得該財產(chǎn)份額而成為合伙企業(yè)合伙人,，則無異于合伙份額的轉(zhuǎn)讓。因此,，債權(quán)人在取得合伙人地位后,，就要承擔與其他合伙人同樣的責任，因而不存在轉(zhuǎn)嫁責任風險的問題,。東 奧中級會計職稱欄目精選稿件,。

　　人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時,，應(yīng)當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán),；其他合伙人未購買,，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算,，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算,。這里需要注意三點：一是這種清償必須通過民事訴訟法規(guī)定的強制執(zhí)行程序進行，債權(quán)人不得自行接管債務(wù)人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額,；二是人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時,，應(yīng)當通知全體合伙人；三是在強制執(zhí)行個別合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額時,，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán),。也就是說，如果其他合伙人不愿意接受該債權(quán)人成為其合伙企業(yè)新的合伙人,，可以由他們中的一人或者數(shù)人行使優(yōu)先購買權(quán),，取得該債務(wù)人的財產(chǎn)份額。受讓人支付的價金,，用于向該債權(quán)人清償債務(wù),。

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