三,、案例分析題

　　(本題型共4小題55分。其中一道小題可以選用中文或英文解答,，請(qǐng)仔細(xì)閱讀答題要求,。如使用英文解答，須全部使用英文,，答題正確的,，增加5分。本題型最高得分為60分,。)

　　【案例1】(本小題13分,。)

　　自2012年初以來，A公司出現(xiàn)不能清償?shù)狡趥鶆?wù),，且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的情況,，2012年12月17日，人民法院經(jīng)審查裁定受理了A公司的破產(chǎn)申請(qǐng),，并指定了管理人,。在該破產(chǎn)案件中，存在下述情況：

　　(1)2011年10月8日,，B公司向C銀行借款1000萬元,，期限1年。A公司以所屬機(jī)器設(shè)備為B公司該筆借款提供了抵押擔(dān)保,，并辦理了抵押登記,，B公司到期未償還C銀行的借款。C銀行將上述抵押物拍賣得款900萬元,，將不足清償?shù)?50萬元借款本息向管理人申報(bào)了債權(quán),。

　　(2)2012年7月，A公司向D公司租用機(jī)床一臺(tái),，租期1年,，租金已一次性付清,。2012年11月，A公司以50萬元的市場(chǎng)價(jià)格將機(jī)床售與E公司,，雙方已交貨,、付款。E公司對(duì)A公司無處分權(quán)的事實(shí)并不知情,。D公司獲悉機(jī)床已被A公司賣給E公司后,，要求E公司返還機(jī)床，遭E公司拒絕,。

　　(3)2009年1月,，A公司與F公司簽訂房屋租賃合同，將所屬500平米門面房出租給F公司用作超市經(jīng)營,，租期5年,，每年1月底前支付當(dāng)年租金，F(xiàn)公司一直正常繳納租金,。2013年2月,，管理人通知F 公司解除該房屋租賃合同，但F公司表示反對(duì),。

　　(4)2011年10月,，A公司欠劉某專利轉(zhuǎn)讓費(fèi)29萬元到期未付,。2012年12月20日,，劉某將該債權(quán)以15萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給G公司。G公司現(xiàn)提出,，以該債權(quán)與其所欠A公司的30萬元貨款在相同金額范圍內(nèi)抵銷,。

　　(5)2012年8月17日，供電局向A公司發(fā)出欠繳電費(fèi)催收通知書,，要求A公司一周內(nèi)補(bǔ)繳拖欠電費(fèi)20萬元,，否則將對(duì)其生產(chǎn)區(qū)停止供電，A公司于8月22日向供電局補(bǔ)繳了全部拖欠電費(fèi),。2013年2月,，管理人主張撤銷A公司向供電局補(bǔ)繳電費(fèi)的行為。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容,，分別回答下列問題：

　　(1)C銀行以抵押物拍賣款不足清償?shù)?50萬元借款本息向管理人申報(bào)債權(quán)的行為,，是否符合企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定?并說明理由。

　　(2)E公司是否有權(quán)拒絕D公司返還機(jī)床的請(qǐng)求?并說明理由,。如果E公司拒絕了D公司返還機(jī)床的請(qǐng)求,，D公司因財(cái)產(chǎn)損失形成的債權(quán)，能否向管理人申報(bào)普通破產(chǎn)債權(quán)?并說明理由,。

　　(3)管理人是否有權(quán)解除A公司與F公司之間的房屋租賃合同?并說明理由,。

　　(4)G公司關(guān)于債務(wù)抵銷的主張是否成立?并說明理由,。

　　(5)管理人是否有權(quán)撤銷A公司向供電局補(bǔ)繳電費(fèi)的行為?并說明理由。

　　【案例1答案】

　　(1)C銀行的做法不符合規(guī)定,。根據(jù)規(guī)定,，如破產(chǎn)企業(yè)僅作為擔(dān)保人為他人債務(wù)提供物權(quán)擔(dān)保，擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)雖然在破產(chǎn)程序中可以構(gòu)成別除權(quán),，但因破產(chǎn)企業(yè)不是主債務(wù)人,，在擔(dān)保物價(jià)款不足以清償擔(dān)保債額時(shí)，余債不得作為破產(chǎn)債權(quán)向破產(chǎn)企業(yè)要求清償,，只能向原主債務(wù)人求償,。在本題中，由于A公司僅為擔(dān)保人,，并非主債務(wù)人,，因此，對(duì)于抵押物拍賣款不足清償?shù)?50萬元借款本息,，C銀行只能向主債務(wù)人B公司追償,，而不能向A公司申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。

　　(2)①E公司有權(quán)拒絕D公司返還機(jī)床的請(qǐng)求,。根據(jù)規(guī)定,，E公司基于善意取得制度(E公司當(dāng)時(shí)善意、以合理的市場(chǎng)價(jià)格有償取得并已經(jīng)交付)依法取得了該機(jī)床的所有權(quán),，E公司有權(quán)拒絕D公司返還機(jī)床的請(qǐng)求;②D公司可以向管理人申報(bào)普通破產(chǎn)債權(quán),。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人占有的他人財(cái)產(chǎn)被違法轉(zhuǎn)讓給第三人,，依據(jù)《物權(quán)法》第106條的規(guī)定第三人已善意取得財(cái)產(chǎn)所有權(quán),，原權(quán)利人無法取回該財(cái)產(chǎn)的，如果轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前,，原權(quán)利人因財(cái)產(chǎn)損失形成的債權(quán),，作為“普通破產(chǎn)債權(quán)”清償。

　　(3)管理人無權(quán)解除A公司與F公司之間的房屋租賃合同,。根據(jù)規(guī)定,，對(duì)于破產(chǎn)企業(yè)對(duì)外出租不動(dòng)產(chǎn)的合同(如房屋租賃合同)，除存在嚴(yán)重影響破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)與價(jià)值,、且無法分別處分等特殊情況外,，管理人不得違背合同約定任意解除合同;在變價(jià)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)時(shí)，房屋可以帶租約出售,，承租人在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán),。

　　(4)G公司關(guān)于債務(wù)抵銷的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后取得他人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)的,，禁止抵銷,。

　　(5)管理人無權(quán)撤銷A公司向供電局補(bǔ)繳電費(fèi)的行為。根據(jù)規(guī)定,，債務(wù)人為維系基本生產(chǎn)需要而支付水費(fèi),、電費(fèi)等，管理人請(qǐng)求撤銷的,，人民法院不予支持,。

　　【案例2】(本小題12分，可以選用中文或英文解答,，如使用英文解答,，須全部使用英文，答題正確的,，增加5分,，最高得分為17分。)

　　A公司以30萬元的價(jià)格向B公司訂購一臺(tái)機(jī)床,，根據(jù)合同約定,，A公司以銀行承兌匯票支付價(jià)款。2010年3月1日,，A公司簽發(fā)一張以B公司為收款人,、金額為30萬元的銀行承兌匯票(承兌銀行已經(jīng)簽章)，到期日為2010年9月1日,。A公司將該匯票交給采購經(jīng)理甲,，擬由其攜至B公司交票提貨。

　　甲獲取匯票后,，利用其私自留存的空白匯票和私刻的A公司和承兌銀行的公章及其各自授權(quán)代理人的人名章,，按照A公司所簽發(fā)匯票的內(nèi)容進(jìn)行復(fù)制,，3月20日,，甲將其復(fù)制的匯票交付B公司，提走機(jī)床并占為己有,。4月10日,，甲將匯票原件交回A公司，聲稱B公司因機(jī)床斷貨要求解除合同,。

　　3月23日,，B公司為向C公司購買原料，將甲交付的匯票背書轉(zhuǎn)讓給C公司,。

　　6月1日,，C公司因急需現(xiàn)金，將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給D公司,，D公司則向C公司支付現(xiàn)金29萬元,。

　　7月1日,，D公司為支付廠房租金，將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給E公司,。E公司對(duì)C公司與D公司之間票據(jù)轉(zhuǎn)讓的具體情況并不知曉,。

　　9月5日，E公司向匯票承兌銀行提示付款時(shí),，被告知,，該匯票系偽造票據(jù)，原票據(jù)已于4月15日由出票人A公司交還該行并予以作廢,，該行對(duì)此偽造票據(jù)不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任,，銀行將該匯票退還E公司，并出具了退票理由書,。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容,，分別回答下列問題：

　　(1)E公司是否有權(quán)向A公司追索?并說明理由。

　　(2)D公司是否取得了票據(jù)權(quán)利?并說明理由,。

　　(3)E公司是否取得了票據(jù)權(quán)利?并說明理由,。

　　(4)E公司是否有權(quán)向甲追索?并說明理由。

　　(5)E公司是否有權(quán)向B公司追索?并說明理由,。

　　【案例2答案】

　　(1)E公司無權(quán)向A公司追索,。根據(jù)規(guī)定，在假冒他人名義的情形下,，被偽造人(A公司)不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任,。

　　(2)D公司不能取得票據(jù)權(quán)利。根據(jù)規(guī)定,，未以真實(shí)交易關(guān)系作為原因關(guān)系的背書行為無效,，被背書人不能因此而取得票據(jù)權(quán)利。在本題中,，C公司和D公司之間不存在真實(shí)的交易關(guān)系,，該背書行為無效，D公司不能取得票據(jù)權(quán)利,。

　　(3)E公司取得了票據(jù)權(quán)利,。根據(jù)規(guī)定，盡管D公司未取得票據(jù)權(quán)利,，但是由于其形式上是票據(jù)權(quán)利人,，在其向E公司背書轉(zhuǎn)讓時(shí)，E公司則基于善意取得制度而取得票據(jù)權(quán)利,。

　　(4)E公司無權(quán)向甲追索,。根據(jù)規(guī)定，由于偽造人(甲)沒有以自己的名義在票據(jù)上簽章，因此不承擔(dān)(任何)票據(jù)責(zé)任,。

　　(5)E公司有權(quán)向B公司追索,。根據(jù)規(guī)定，票據(jù)上有偽造簽章的,，不影響票據(jù)上其他真實(shí)簽章的效力,。在票據(jù)上真正簽章的當(dāng)事人(B公司)，仍應(yīng)對(duì)被偽造的票據(jù)的債權(quán)人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任,，票據(jù)債權(quán)人在提示承兌,、提示付款或者行使追索權(quán)時(shí)，在票據(jù)上真正簽章人不能以偽造為由進(jìn)行抗辯,。

　　【案例3】(本小題13分,。)

　　2011年9月8日，甲公司與乙公司訂立合同,，以每臺(tái)30萬元的價(jià)購買20臺(tái)貨車,。雙方約定，甲公司應(yīng)在乙公司交貨后半年內(nèi)付清全部貨款,，并以甲公司通過劃拔方式取得的某國有建設(shè)用地使用權(quán)提供抵押擔(dān)保,。甲乙雙方辦理了抵押登記。10月12日,，乙公司交付了20臺(tái)貨車,，次日，甲乙雙方辦理了貨車所有權(quán)登記,。

　　2011年11月,，甲公司在已設(shè)定抵押的土地上開始建造辦公樓，2012年6月建成,。2012年8月,，甲公司以該辦公樓作抵押，從丙銀行貸款300萬元,，期限為6個(gè)月,。甲丙雙方辦理了抵押登記。

　　2012年1月26日,，甲公司將20臺(tái)貨車出租給丁公司,，每臺(tái)月租金1萬元,，租期3年,，但甲丁雙方未簽訂書面租賃合同。由于資金周轉(zhuǎn)困難,，甲公司于2012年10月10日以每臺(tái)20萬元的價(jià)格將20臺(tái)貨車賣給戊公司,。

　　戊公司受讓貨車后，通知丁公司向自己繳納租金，丁公司主張：戊公司并非出租人,，無權(quán)向其收取租金;甲公司侵害了其優(yōu)先購買權(quán),，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。戊公司催收租金無果,，遂通知丁公司解除租賃合同,，要求其立刻交回貨車。

　　甲公司未按期向乙公司支付購車款,，乙公司遂提起訴訟,，并主張實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。在強(qiáng)制執(zhí)行過程中,，甲公司已設(shè)定抵押的建設(shè)用地使用權(quán)連同地上的辦公樓共拍賣得款1200萬元,，其中辦公樓的對(duì)應(yīng)價(jià)款為350萬元。土地管理部門提出,，應(yīng)從拍賣款中優(yōu)先補(bǔ)繳650萬元的土地出讓金,。丙銀行則主張對(duì)拍賣款中辦公樓的對(duì)應(yīng)價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容,，分別回答下列問題：

　　(1)甲公司何時(shí)從乙公司處取得貨車所有權(quán)?并說明理由,。

　　(2)甲公司與丁公司的貨車租賃合同是否因未采用書面形式而無效?并說明理由。

　　(3)戊公司是否有權(quán)要求丁公司支付租金?并說明理由,。

　　(4)戊公司是否有權(quán)要求丁公司立刻交回貨車?并說明理由,。

　　(5)丁公司是否對(duì)貨車享有優(yōu)先購買權(quán)?并說明理由。

　　(6)土地管理部門是否有權(quán)要求從拍賣價(jià)款中優(yōu)先補(bǔ)繳650萬元土地出讓金?并說明理由,。

　　(7)乙公司在實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)享有優(yōu)先受償權(quán)的金額是多少?并說明理由,。

　　【案例3答案】

　　(1)甲公司于2011年10月12日取得貨車的所有權(quán)。根據(jù)規(guī)定,，對(duì)于船舶,、航空器和機(jī)動(dòng)車等動(dòng)產(chǎn)，其所有權(quán)的移轉(zhuǎn)仍以“交付”為要件,，而不以“登記”為要件,。

　　(2)甲公司與丁公司的貨車租賃合同不因未采用書面形式而無效。根據(jù)規(guī)定,，租賃期限6個(gè)月以上的,，合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的,，視為不定期租賃,。在本題中，甲公司與丁公司簽訂的3年期租賃合同未采用書面形式,，該租賃合同仍然有效,，但視為不定期租賃,。

　　(3)戊公司有權(quán)要求丁公司支付租金。根據(jù)規(guī)定,，租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的,，不影響租賃合同的效力，即“買賣不破租賃”,。在本題中,，原租賃合同對(duì)承租人丁公司和新出租人戊公司繼續(xù)有效，戊公司有權(quán)要求丁公司支付租金,。

　　(4)戊公司無權(quán)要求丁公司立刻交回貨車,。根據(jù)規(guī)定，對(duì)于不定期租賃,，出租人或者承租人均可以隨時(shí)解除合同,，但出租人解除合同應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知承租人。在本題中,，該租賃合同屬于不定期租賃,，出租人戊公司有權(quán)隨時(shí)解除合同，但應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知承租人,，戊公司無權(quán)要求丁公司立刻交回貨車,。

　　(5)丁公司對(duì)貨車不享有優(yōu)先購買權(quán)。根據(jù)規(guī)定,，只有在“房屋租賃”中承租人才享有優(yōu)先購買權(quán),，對(duì)于其他標(biāo)的物的租賃，并不適用優(yōu)先購買權(quán),。

　　(6)土地管理部門有權(quán)要求從拍賣價(jià)款中優(yōu)先補(bǔ)繳650萬元土地出讓金,。根據(jù)規(guī)定，拍賣“劃撥”的國有土地使用權(quán)所得的價(jià)款,，應(yīng)當(dāng)首先依法繳納相當(dāng)于應(yīng)繳納的土地使用權(quán)出讓金的款額,，抵押權(quán)人可主張剩余價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)。

　　(7)乙公司在實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)享有優(yōu)先受償權(quán)的金額是200萬元,。根據(jù)規(guī)定,，建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn),。對(duì)該建設(shè)用地使用權(quán)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí),，應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，但新增建筑物所得的價(jià)款,，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償,。在本題中，甲公司已設(shè)定抵押的建設(shè)用地使用權(quán)連同地上的辦公樓共拍賣得款1200萬元,，應(yīng)當(dāng)首先依法補(bǔ)繳650萬元土地出讓金,，扣掉辦公樓的對(duì)應(yīng)價(jià)款350萬元后,，乙公司對(duì)剩余的200萬元享有優(yōu)先受償權(quán),。

　　【案例4】(本小題17分,。)

　　趙某擔(dān)任甲上市公司總經(jīng)理，并持有該公司股票10萬股,，錢某為甲公司董事長兼法定代表人,。

　　2011年7月1日，錢某召集甲公司的董事會(huì),，9名董事中有4人出席,，另有1名董事孫某因故未能出席，書面委托錢某代為出席投票,。經(jīng)錢某提議,，出席董事會(huì)的全體董事通過決議，從即日起免除趙某總經(jīng)理的職務(wù),。12月20日,，趙某賣出所持的2萬股甲公司股票。

　　2011年12月23日,，趙某向中國證監(jiān)會(huì)書面舉報(bào)稱：(1)甲公司的子公司乙公司曾向甲公司全體董事提供低息借款,，用于個(gè)人購房;(2)2011年4月1日，甲公司召開的董事會(huì)通過決議為母公司丙公司向銀行借款提供擔(dān)保,，但甲公司并未公開披露該擔(dān)保事項(xiàng),。

　　2012年1月16日，中國證監(jiān)會(huì)宣布對(duì)甲公司涉嫌虛假陳述的行為立案調(diào)查,。3月1日,，中國證監(jiān)會(huì)宣布：經(jīng)調(diào)查，甲公司存在虛假陳述行為,，決定對(duì)甲公司給予警告,，并處罰款50萬元;認(rèn)定錢某為直接責(zé)任人員，并處罰款10萬元;認(rèn)定董事李某等人為其他直接責(zé)任人,，并處罰款10萬元,。錢某辯稱，甲公司未披露擔(dān)保事項(xiàng)是公司實(shí)際控制人的要求,，自己只是遵照指令行事,，不應(yīng)受處罰;李某則辯稱，自己是獨(dú)立董事,，并不參與甲公司的經(jīng)營管理活動(dòng),，因此不應(yīng)對(duì)甲公司的虛假陳述行為承擔(dān)任何責(zé)任。中國證監(jiān)會(huì)未采納錢某和李某的抗辯理由,。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容,，分別回答下列問題：

　　(1)2011年7月1日甲公司董事會(huì)的出席人數(shù)是否符合規(guī)定?并說明理由,。

　　(2)甲公司董事會(huì)能否在無正當(dāng)理由的情況下解除趙某的總經(jīng)理職務(wù)?并說明理由。

　　(3)2011年12月20日趙某賣出所持甲公司2萬股股票的行為是否合法?并說明理由,。

　　(4)乙公司向甲公司的所有董事提供低息借款購房的行為是否合法?并說明理由,。

　　(5)2011年4月1日甲公司董事會(huì)通過的為丙公司提供擔(dān)保的決議是否合法?并說明理由。

　　(6)錢某和李某各自對(duì)中國證監(jiān)會(huì)行政處罰的抗辯能否成立?并分別說明理由,。

　　【案例4答案】

　　(1)甲公司董事會(huì)的出席人數(shù)符合規(guī)定,。根據(jù)規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行,。在本題中,，9名董事中有4人出席，另有董事孫某書面委托錢某代為出席投票,，出席會(huì)議的董事共計(jì)5人,，超過了全體董事的半數(shù)，因此,，甲公司董事會(huì)的出席人數(shù)符合規(guī)定,。

　　(2)甲公司董事會(huì)可以在無正當(dāng)理由的情況下解除趙某的總經(jīng)理職務(wù)。首先,，決定聘任或者解聘公司總經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)屬于董事會(huì)的職權(quán);其次,，法律并未規(guī)定董事會(huì)解聘公司總經(jīng)理必須要有一定原因，甲公司的公司章程對(duì)此也沒有明確的規(guī)定,，因此,，甲公司董事會(huì)可以在無正當(dāng)理由的情況下解除趙某的總經(jīng)理職務(wù)。

　　(3)2011年12月20日趙某賣出所持甲公司2萬股股票的行為不合法,。根據(jù)規(guī)定,，董事、監(jiān)事,、高級(jí)管理人員離職后6個(gè)月內(nèi),，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。在本題中,，2011年12月20日趙某賣出所持甲公司股票的時(shí)間距其離職(2011年7月1日)未超過6個(gè)月,。

　　(4)乙公司向甲公司的所有董事提供低息借款購房的行為不合法。根據(jù)規(guī)定,，股份有限公司不得直接或者通過子公司向董事,、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款,。

　　(5)甲公司董事會(huì)通過的為丙公司提供擔(dān)保的決議不合法,。根據(jù)規(guī)定，公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的,，必須經(jīng)股東大會(huì)決議,。

　　(6)①錢某的抗辯不能成立,。根據(jù)規(guī)定，如有證據(jù)證明因信息披露義務(wù)人受控股股東,、實(shí)際控制人指使,，未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載,、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的,，在認(rèn)定信息披露義務(wù)人責(zé)任的同時(shí),，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定信息披露義務(wù)人控股股東,、實(shí)際控制人的信息披露違法責(zé)任。在本題中,，即使有證據(jù)證明甲公司未披露擔(dān)保事項(xiàng)是公司實(shí)際控制人的要求,，錢某只是遵照指令行事，也不能免除錢某的責(zé)任(同時(shí)應(yīng)追究實(shí)際控制人的責(zé)任);②李某的抗辯不能成立,。根據(jù)規(guī)定,，不直接從事經(jīng)營管理，不得單獨(dú)作為不予處罰情形認(rèn)定,。

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