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【所屬章節(jié)】

第四章：合同法律制度

第八單元：合同的擔(dān)保

【知 識(shí) 點(diǎn)】

保證——設(shè)立

（一）保證合同

1．基本關(guān)系

2.保證合同是有名合同,、單務(wù)合同,、無(wú)償合同,、諾成合同,、要式合同、從合同,。

3.保證合同的形式

（1）保證合同可以是單獨(dú)訂立的書(shū)面合同,，也可以是主債權(quán)債務(wù)合同里的保證條款。

（2）第三人單方以書(shū)面形式向債權(quán)人作出保證,，債權(quán)人接收且未提出異議的,，保證合同成立。（2024年,、2022年案例分析題）

（3）保證VS債務(wù)加入

①第三人向債權(quán)人提供差額補(bǔ)足,、流動(dòng)性支持等類(lèi)似承諾文件作為增信措施，具有提供擔(dān)保的意思表示,，債權(quán)人請(qǐng)求第三人承擔(dān)保證責(zé)任的,，人民法院應(yīng)當(dāng)依照保證的有關(guān)規(guī)定處理。

②第三人向債權(quán)人提供的承諾文件,，具有加入債務(wù)或者與債務(wù)人共同承擔(dān)債務(wù)等意思表示的,，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為債務(wù)加入。（2024年案例分析題）

③第三人提供的承諾文件難以確定是保證還是債務(wù)加入的,，人民法院應(yīng)當(dāng)將其認(rèn)定為保證,。

（二）保證人

1.主債務(wù)人不得同時(shí)為自身保證人。

2.機(jī)關(guān)法人不得為保證人,，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外,。

3.以公益為目的的非營(yíng)利法人,、非法人組織不得為保證人。

（三）保證方式

1.保證的方式包括一般保證和連帶責(zé)任保證：

（1）當(dāng)事人在保證合同中約定,，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí),，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證,。（2024年案例分析題）

（2）當(dāng)事人在保證合同中約定保證人和債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的,，為連帶責(zé)任保證。

2.先訴抗辯權(quán)

（1）一般保證人享有先訴抗辯權(quán)

一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前,，有權(quán)拒絕向債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任。（2023年,、2021年案例分析題）

（2）連帶保證人不享有先訴抗辯權(quán)

連帶責(zé)任保證的債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的情形時(shí),，債權(quán)人可以請(qǐng)求債務(wù)人履行債務(wù),，也可以請(qǐng)求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任,。（2021年案例分析題）

（3）有下列情形之一的，一般保證人不得行使先訴抗辯權(quán)：

①債務(wù)人下落不明,，且無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行,；

②人民法院已經(jīng)受理債務(wù)人破產(chǎn)案件；

③債權(quán)人有證據(jù)證明債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不足以履行全部債務(wù)或者喪失履行債務(wù)能力,；

④保證人書(shū)面表示放棄先訴抗辯權(quán),。

3.保證方式的推定

當(dāng)事人在保證合同中對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任,。（2023年,、2022年、2021年案例分析題）

4.債權(quán)人放棄可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)

一般保證的保證人在主債務(wù)履行期限屆滿后,，向債權(quán)人提供了債務(wù)人可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的真實(shí)情況,，債權(quán)人放棄或者怠于行使權(quán)利致使該財(cái)產(chǎn)不能被執(zhí)行的，保證人在其提供可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的價(jià)值范圍內(nèi)不再承擔(dān)保證責(zé)任,。

5.涉及保證人的訴訟問(wèn)題

（1）因保證合同糾紛提起的訴訟,，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共同被告,。

（2）保證合同約定為一般保證,，債權(quán)人僅起訴保證人的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟,；債權(quán)人僅起訴被保證人的,，可以只列被保證人為被告。

（3）在民間借貸糾紛中,，保證人為借款人提供連帶責(zé)任保證,，出借人僅起訴借款人的,，人民法院可以不追加保證人為共同被告；出借人僅起訴保證人的,，人民法院可以追加借款人為共同被告,。

（四）保證擔(dān)保的范圍（2021年案例分析題）

保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及其利息、違約金,、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用,；當(dāng)事人另有約定的，按照其約定,。

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以上就是注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法科目知識(shí)點(diǎn)“保證——設(shè)立”的相關(guān)內(nèi)容,，經(jīng)濟(jì)法為文科類(lèi)科目，備考時(shí)容易出現(xiàn)混淆的情況,，建議考生在備考時(shí)通過(guò)習(xí)題練習(xí)輔助記憶考點(diǎn),，鞏固理解！

注：以上內(nèi)容選自黃潔洵老師《經(jīng)濟(jì)法》科目基礎(chǔ)班授課講義

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