2024年注會(huì)《經(jīng)濟(jì)法》第七章“過錯(cuò)認(rèn)定”曾在往年考核過案例分析題。同時(shí),，在2024年部分內(nèi)容也進(jìn)行了調(diào)整,。因此作為重者恒重及逢考必新的知識(shí)熱點(diǎn)。建議同學(xué)們重點(diǎn)學(xué)習(xí),。

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【所屬章節(jié)】

第七章　證券法律制度

第十單元  虛假陳述

【知 識(shí) 點(diǎn)】

過錯(cuò)認(rèn)定

1.過錯(cuò)的認(rèn)定

（1）行為人故意制作,、出具存在虛假陳述的信息披露文件，或者明知信息披露文件存在虛假陳述而不予指明,、予以發(fā)布,；

（2）行為人嚴(yán)重違反注意義務(wù)，對(duì)信息披露文件中虛假陳述的形成或者發(fā)布存在過失,。

2.發(fā)行人的董事,、監(jiān)事、高級(jí)管理人員

（1）發(fā)行人的董事,、監(jiān)事,、高級(jí)管理人員和其他直接責(zé)任人員主張對(duì)虛假陳述沒有過錯(cuò)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)其工作崗位和職責(zé),、在信息披露資料的形成和發(fā)布等活動(dòng)中所起的作用,、取得和了解相關(guān)信息的渠道、為核驗(yàn)相關(guān)信息所采取的措施等實(shí)際情況進(jìn)行審查認(rèn)定,。

（2）上述人員不能提供勤勉盡責(zé)的相應(yīng)證據(jù),，僅以其不從事日常經(jīng)營(yíng)管理、無相關(guān)職業(yè)背景和專業(yè)知識(shí),、相信發(fā)行人或者管理層提供的資料,、相信證券服務(wù)機(jī)構(gòu)出具的專業(yè)意見等理由主張其沒有過錯(cuò)的，人民法院不予支持,。（2022年案例分析題）

相關(guān)鏈接

任何下列情形,，不得單獨(dú)作為不予處罰情形認(rèn)定：（1）不直接從事經(jīng)營(yíng)管理；（2）能力不足,、無相關(guān)職業(yè)背景,；（3）任職時(shí)間短、不了解情況,；（4）相信專業(yè)機(jī)構(gòu)或者專業(yè)人員出具的意見和報(bào)告,；（5）受到股東、實(shí)際控制人控制或者其他外部干預(yù),。

（3）發(fā)行人的董事,、監(jiān)事、高級(jí)管理人員依照《證券法》的規(guī)定,，以書面方式發(fā)表附具體理由的意見并依法披露的,，人民法院可以認(rèn)定其主觀上沒有過錯(cuò)，但在審議,、審核信息披露文件時(shí)投贊成票的除外,。

解釋1

發(fā)行人的董事、監(jiān)事,、高級(jí)管理人員單純地只是在信息披露文件中聲稱自己無法保證該文件內(nèi)容的真實(shí)性,、準(zhǔn)確性和完整性,，不構(gòu)成在主觀上沒有過錯(cuò)的理由。

解釋2

董事,、監(jiān)事和高級(jí)管理人員如果僅對(duì)相關(guān)信息披露文件有異議（即使該異議在公司內(nèi)部審議或者表決時(shí)已經(jīng)記錄在案）,，不構(gòu)成其可以不承擔(dān)信息披露違法行政責(zé)任或者民事責(zé)任的免責(zé)理由。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,，董事會(huì)的決議違反法律,、行政法規(guī)或者公司章程、股東會(huì)決議,，給公司造成嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任,；經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的,，該董事可以免除責(zé)任。

根據(jù)該規(guī)定,，在董事會(huì)決議給公司造成損失的情況下,，董事只要在審議或者表決時(shí)表達(dá)過異議（并不要求董事投反對(duì)票），即可免除該董事對(duì)公司的賠償責(zé)任,，但該條款適用的語境是股東派生訴訟中的損害賠償請(qǐng)求,。

根據(jù)《虛假陳述侵權(quán)民事賠償規(guī)定》的規(guī)定，如果相關(guān)信息披露文件出現(xiàn)虛假陳述,，發(fā)行人的董事,、監(jiān)事、高級(jí)管理人員如果想要以自己曾在公布的證券發(fā)行文件或者定期報(bào)告中明確聲稱無法保證該文件內(nèi)容的真實(shí)性,、準(zhǔn)確性,、完整性或者有異議為由主張自己已勤勉盡責(zé)、沒有過錯(cuò),、不承擔(dān)虛假陳述民事賠償責(zé)任的,，則應(yīng)滿足以下條件：

在公司公布該信息披露文件時(shí)以書面方式發(fā)表附具體理由的異議意見并依法披露，且在公司內(nèi)部審議,、審核該信息披露文件時(shí)未投贊成票,，“未投贊成票”可以理解為投反對(duì)票或者棄權(quán)。值得注意的是,，中國(guó)證監(jiān)會(huì)在 2011 年公布的《信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則》中僅將“當(dāng)事人對(duì)認(rèn)定的信息披露違法事項(xiàng)提出具體異議記載于董事會(huì),、監(jiān)事會(huì)、公司辦公會(huì)會(huì)議記錄等,，并在上述會(huì)議中投反對(duì)票”,，認(rèn)定為不予行政處罰的考慮情形。

根據(jù)《上市公司信息披露管理辦法》的規(guī)定,，上市公司董事,、監(jiān)事在董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)審議,、審核定期報(bào)告時(shí)投贊成票，又在定期報(bào)告披露時(shí)表示無法保證定期報(bào)告內(nèi)容的真實(shí)性,、準(zhǔn)確性,、完整性或者有異議的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以對(duì)相關(guān)人員給予警告并處罰款,；情節(jié)嚴(yán)重的,，可以對(duì)有關(guān)責(zé)任人員采取證券市場(chǎng)禁入的措施。（2024年調(diào)整）

3.獨(dú)立董事（2022年案例分析題）

獨(dú)立董事能夠證明下列情形之一的,，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其沒有過錯(cuò)：

（1）在簽署相關(guān)信息披露文件之前,，對(duì)不屬于自身專業(yè)領(lǐng)域的相關(guān)具體問題，借助會(huì)計(jì),、法律等專門職業(yè)的幫助仍然未能發(fā)現(xiàn)問題的,；

（2）在揭露日或者更正日之前，發(fā)現(xiàn)虛假陳述后及時(shí)向發(fā)行人提出異議并監(jiān)督整改或者向證券交易場(chǎng)所,、監(jiān)管部門書面報(bào)告的,；

（3）在獨(dú)立意見中對(duì)虛假陳述事項(xiàng)發(fā)表保留意見、反對(duì)意見或者無法表示意見并說明具體理由的,，但在審議,、審核相關(guān)文件時(shí)投贊成票的除外；

（4）因發(fā)行人拒絕,、阻礙其履行職責(zé),，導(dǎo)致無法對(duì)相關(guān)信息披露文件是否存在虛假陳述作出判斷，并及時(shí)向證券交易場(chǎng)所,、監(jiān)管部門書面報(bào)告的,。

4.保薦機(jī)構(gòu)、承銷機(jī)構(gòu)

保薦機(jī)構(gòu),、承銷機(jī)構(gòu)等機(jī)構(gòu)及其直接責(zé)任人員提交的盡職調(diào)查工作底稿,、盡職調(diào)查報(bào)告、內(nèi)部審核意見等證據(jù)能夠證明下列情形的,，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其沒有過錯(cuò)：

（1）已經(jīng)按照法律,、行政法規(guī)、監(jiān)管部門制定的規(guī)章和規(guī)范性文件,、相關(guān)行業(yè)執(zhí)業(yè)規(guī)范的要求,，對(duì)信息披露文件中的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行了審慎盡職調(diào)查；

（2）對(duì)信息披露文件中沒有證券服務(wù)機(jī)構(gòu)專業(yè)意見支持的重要內(nèi)容,，經(jīng)過審慎盡職調(diào)查和獨(dú)立判斷,，有合理理由相信該部分內(nèi)容與真實(shí)情況相符；

（3）對(duì)信息披露文件中證券服務(wù)機(jī)構(gòu)出具專業(yè)意見的重要內(nèi)容,，經(jīng)過審慎核查和必要的調(diào)查,、復(fù)核,，有合理理由排除了職業(yè)懷疑并形成合理信賴。

5.證券服務(wù)機(jī)構(gòu)

（1）會(huì)計(jì)師事務(wù)所,、律師事務(wù)所,、資信評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu),、財(cái)務(wù)顧問等證券服務(wù)機(jī)構(gòu)制作,、出具的文件存在虛假陳述的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照法律,、行政法規(guī),、監(jiān)管部門制定的規(guī)章和規(guī)范性文件，參考行業(yè)執(zhí)業(yè)規(guī)范規(guī)定的工作范圍和程序要求等內(nèi)容,，結(jié)合其核查,、驗(yàn)證工作底稿等相關(guān)證據(jù)，認(rèn)定其是否存在過錯(cuò),。

（2）證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的責(zé)任限于其工作范圍和專業(yè)領(lǐng)域。證券服務(wù)機(jī)構(gòu)依賴保薦機(jī)構(gòu)或者其他證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的基礎(chǔ)工作或者專業(yè)意見致使其出具的專業(yè)意見存在虛假陳述,，能夠證明其對(duì)所依賴的基礎(chǔ)工作或者專業(yè)意見經(jīng)過審慎核查和必要的調(diào)查,、復(fù)核，排除了職業(yè)懷疑并形成合理信賴的,，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其沒有過錯(cuò),。

（3）會(huì)計(jì)師事務(wù)所能夠證明下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其沒有過錯(cuò)：

①按照?qǐng)?zhí)業(yè)準(zhǔn)則,、規(guī)則確定的工作程序和核查手段并保持必要的職業(yè)謹(jǐn)慎,，仍未發(fā)現(xiàn)被審計(jì)的會(huì)計(jì)資料存在錯(cuò)誤的；

②審計(jì)業(yè)務(wù)必須依賴的金融機(jī)構(gòu),、發(fā)行人的供應(yīng)商,、客戶等相關(guān)單位提供不實(shí)證明文件，會(huì)計(jì)師事務(wù)所保持了必要的職業(yè)謹(jǐn)慎仍未發(fā)現(xiàn)的,；

③已對(duì)發(fā)行人的舞弊跡象提出警告并在審計(jì)業(yè)務(wù)報(bào)告中發(fā)表了審慎審計(jì)意見的,。

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