【考點1】管理人的資格與指定(★★★)(P324)

1.管理人與人民法院,、債權(quán)人會議的關(guān)系

(1)管理人由人民法院指定，債權(quán)人會議可以申請人民法院予以更換,。管理人沒有正當(dāng)理由不得辭去職務(wù),，管理人辭去職務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。

(2)管理人的報酬由人民法院確定,，債權(quán)人會議對管理人的報酬有異議并且無法與管理人協(xié)商一致的,，有權(quán)向人民法院提出。

(3)管理人向人民法院報告工作,，并接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會的監(jiān)督,。

(4)管理人應(yīng)列席債權(quán)人會議，向債權(quán)人會議報告職務(wù)執(zhí)行情況,，并回答詢問,。

2.管理人的資格

(1)管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所,、會計師事務(wù)所,、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任。

(2)對于事實清楚,、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡單,、債務(wù)人財產(chǎn)相對集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以指定管理人名冊中的個人為管理人,。個人擔(dān)任管理人的,，可以聘任必要的工作人員。

3.不得擔(dān)任管理人的情形

(1)因故意犯罪受過刑事處罰;

(2)曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書;

(3)與本案有利害關(guān)系;

(4)人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形,。

4.對“利害關(guān)系”的司法解釋(2018年案例分析題)

(1)判斷會計師事務(wù)所是否存在利害關(guān)系

①與債務(wù)人,、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系;

②在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對固定的中介服務(wù);

③現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)是債務(wù)人,、債權(quán)人的控股股東或者實際控制人;

④現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人,、債權(quán)人的財務(wù)顧問,、法律顧問。

(2)判斷注冊會計師是否存在利害關(guān)系

①現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人,、債權(quán)人的董事,、監(jiān)事、高級管理人員;

②與債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東,、董事,、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻,、直系血親,、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系。

表8-2 利害關(guān)系的判斷

【考點2】管理人的報酬(★★★)(P327)

1.管理人的報酬由人民法院確定。債權(quán)人會議對管理人的報酬有異議并且無法與管理人協(xié)商一致的,，有權(quán)向人民法院提出具體的請求和理由,，由人民法院決定是否調(diào)整，債權(quán)人會議無權(quán)直接調(diào)整管理人的報酬,。

2.管理人經(jīng)人民法院許可,，可以聘用必要的工作人員。管理人執(zhí)行職務(wù)的費用,、報酬和聘用工作人員的費用均計入破產(chǎn)費用,。管理人獲得的報酬是純報酬，不包括其執(zhí)行職務(wù)的費用和聘用工作人員的費用,。

3.對清算組中參與工作的有關(guān)政府部門派出的工作人員,，不支付報酬。

4.為防止重復(fù)計酬,，律師事務(wù)所,、會計師事務(wù)所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的,，所需費用從其報酬中支付;破產(chǎn)清算事務(wù)所通過聘用其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費用從其報酬中支付,。

【解釋】管理人確有必要聘請其他社會中介機構(gòu)或者人員處理重大訴訟,、仲裁、執(zhí)行或者審計等專業(yè)性較強的工作,，如所需費用需要列入破產(chǎn)費用的,，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人會議同意。5.人民法院應(yīng)根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額,，分段確定管理人報酬,。

【解釋】擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價值，不計入“債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額”,。但是,，管理人對擔(dān)保物的維護、變現(xiàn),、交付等管理工作付出合理勞動的,，有權(quán)向擔(dān)保權(quán)人收取適當(dāng)?shù)膱蟪辍?2015年案例分析題.2018年案例分析題)

【考點3】管理人的職責(zé)與責(zé)任(★★)(P329)

1.管理人的職責(zé)

(1)接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿,、文書等資料;

(2)調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況,，制作財產(chǎn)狀況報告;

(3)決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù);

(4)決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支;

(5)在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè);

(6)管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn);

(7)代表債務(wù)人參加訴訟,、仲裁或者其他法律程序;

(8)提議召開債權(quán)人會議;

(9)人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé),。

2.管理人職責(zé)的限制

管理人實施下列行為，應(yīng)當(dāng)及時報告?zhèn)鶛?quán)人委員會;未設(shè)立債權(quán)人委員會的,，管理人應(yīng)當(dāng)及時報告人民法院：

(1)涉及土地,、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓;

(2)探礦權(quán)、采礦權(quán),、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓;

(3)全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓;

(4)借款;

(5)設(shè)定財產(chǎn)擔(dān)保;

(6)債權(quán)和有價證券的轉(zhuǎn)讓;

(7)履行債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同;

(8)放棄權(quán)利;

(9)擔(dān)保物的取回;

(10)對債權(quán)人的利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為,。

【解釋1】管理人應(yīng)當(dāng)事先制作財產(chǎn)管理或者變價方案并提交債權(quán)人會議進行表決，債權(quán)人會議表決未通過的,，管理人不得處分,。

【解釋2】管理人實施處分前，應(yīng)當(dāng)提前10日書面報告?zhèn)鶛?quán)人委員會或者人民法院,。債權(quán)人委員會可以要求管理人對處分行為作出相應(yīng)說明或者提供有關(guān)文件依據(jù),。債權(quán)人委員會認(rèn)為管理人實施的處分行為不符合債權(quán)人會議通過的財產(chǎn)管理或者變價方案的，有權(quán)要求管理人糾正,。管理人拒絕糾正的,，債權(quán)人委員會可以請求人民法院作出決定。

【解釋3】人民法院認(rèn)為管理人實施的處分行為不符合債權(quán)人會議通過的財產(chǎn)管理或者變價方案的,，應(yīng)當(dāng)責(zé)令管理人停止處分行為,。管理人應(yīng)當(dāng)予以糾正,，或者提交債權(quán)人會議重新表決通過后實施。