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【內(nèi)容導(dǎo)航】

公司的設(shè)立

【所屬章節(jié)】

第五章  公司法律制度——第一節(jié)  公司的設(shè)立

【知識點】公司的設(shè)立

公司的設(shè)立

一,、股份有限公司的設(shè)立

1.發(fā)起人

(1)發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人;既可以是中國公民,，也可以是外國公民。

(2)設(shè)立股份有限公司,，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人。其中,，須有半數(shù)以上在中國境內(nèi)有住所。

2.發(fā)起設(shè)立

股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的,，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額,。

3.募集設(shè)立

(1)股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額,。

(2)股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%;但法律,、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定,。

(3)發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人,、認股人出席，方可舉行,。

(4)發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后,，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外,，不得抽回其股本。

二,、股東的出資形式

1.股東的出資形式

(1)股東可以用貨幣出資，也可以用實物,、知識產(chǎn)權(quán),、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)(如股權(quán),、債權(quán))作價出資,。

(2)股東不得以勞務(wù)、信用,、自然人姓名,、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資,。(2006年案例分析題)

2.事后貶值的

出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財產(chǎn)貶值,，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求該出資人承擔(dān)補足出資責(zé)任的,，人民法院不予支持;當(dāng)事人另有約定的除外。

3.土地使用權(quán)

出資人以劃撥的土地使用權(quán)或者設(shè)定權(quán)利負擔(dān)(如設(shè)定了抵押擔(dān)保)的土地使用權(quán)出資,，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認定該出資人未履行出資義務(wù)的,，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負擔(dān);逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定出資人未依法全面履行出資義務(wù),。

4.登記

(1)已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)

出資人以房屋,、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)的,，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認定出資人未履行出資義務(wù)的,，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù);

在指定的期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定其已經(jīng)履行了出資義務(wù);出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應(yīng)股東權(quán)利的,，人民法院應(yīng)予支持。

(2)已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用

出資人以房屋,、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用的,，公司或者其他股東主張其向公司交付,、并在實際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的,，人民法院應(yīng)予支持。

5.無權(quán)處分

出資人以其不享有處分權(quán)的財產(chǎn)出資,，當(dāng)事人之間對于出資行為的效力產(chǎn)生爭議的,，人民法院可以參照善意取得制度的規(guī)定予以認定,。

6.以貪污,、受賄、侵占,、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，司法機關(guān)對違法犯罪行為予以追究,、處罰時，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán),。

三、股東違反出資義務(wù)的責(zé)任

1.抽逃出資的界定

公司成立后,，股東存在下列情形且損害公司權(quán)益的,，可以被認定為抽逃出資：

(1)通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出;

(2)制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進行分配;

(3)利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出;

(4)其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為,。

2.全面履行

股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資,，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)或者返還出資本息的，人民法院應(yīng)予支持,。

3.股東權(quán)利

股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán),、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制,，該股東請求認定該限制無效的，人民法院不予支持。

4.股東資格

有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資,，經(jīng)公司催告，在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資,，公司以股東會決議解除該股東的股東資格,，該股東請求確認該解除行為無效的,，人民法院不予支持,。

5.公司債權(quán)人

(1)未盡出資義務(wù)

①公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持,。未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的,，人民法院不予支持。

②股東在公司設(shè)立時未履行或者未全面履行出資義務(wù),，發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任。但是,，公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后,，可以向被告股東追償,。

(2)抽逃出資

公司債權(quán)人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任,、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事,、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任,，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。(2017年案例分析題)

四,、名義股東與實際出資人

1.名義股東與實際出資人之間的內(nèi)部約定有效嗎?

(1)實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益,，以名義出資人為名義股東,，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的,，如無《合同法》第52條規(guī)定的無效情形,，人民法院應(yīng)當(dāng)認定該合同有效，實際出資人可依照合同約定向名義股東主張相關(guān)權(quán)益,。

(2)在實際出資人與名義股東就出資約定合法的情況下，二者因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議,，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持,。名義股東以公司股東名冊記載,、公司登記機關(guān)登記為由否認實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。

2.實際出資人想“轉(zhuǎn)正”怎么辦?

如果實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意,，請求公司變更股東,、簽發(fā)出資證明書,、記載于股東名冊,、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的,，人民法院不予支持,。

3.名義股東“犯壞”怎么辦?

名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓,、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由,，請求認定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照《物權(quán)法》第106條(善意取得制度)的規(guī)定處理,。只要受讓方構(gòu)成善意取得,，交易的股權(quán)可以最終為其所有,。但是,，名義股東處分股權(quán)造成實際出資人損失,，實際出資人請求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的,，人民法院應(yīng)予支持,。

4.如何面對公司的債權(quán)人?

如果公司債權(quán)人以登記于公司登記機關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由,，請求其對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任,，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的，人民法院不予支持,。但是,，名義股東在承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持,。

5.“被股東”了怎么辦?

如果冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關(guān)登記的,，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任;公司,、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由,，請求被冒名登記的股東承擔(dān)補足出資責(zé)任或者對公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的,，人民法院不予支持,。

五,、公司設(shè)立階段的債務(wù)

1.合同之債

(1)以發(fā)起人的名義訂立合同

發(fā)起人為設(shè)立公司以自己的名義與他人訂立合同，根據(jù)《民法總則》的規(guī)定,，合同相對人有權(quán)選擇請求該發(fā)起人或者成立后的公司承擔(dān)合同義務(wù),。

(2)以公司的名義訂立合同

發(fā)起人為設(shè)立公司以設(shè)立中公司的名義與他人訂立合同，根據(jù)《民法總則》的規(guī)定,，公司成立后自動承擔(dān)該合同義務(wù),。公司未成立，則單一發(fā)起人獨自承擔(dān)設(shè)立所產(chǎn)生的債務(wù);發(fā)起人為數(shù)人的,，連帶承擔(dān)債務(wù),。

2.侵權(quán)之債

(1)公司成立的

發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害,，公司成立后,，受害人請求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的,，人民法院應(yīng)予支持,。

(2)公司未成立

發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害,，公司未成立，受害人請求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的,，人民法院應(yīng)予支持,。

3.公司設(shè)立失敗的責(zé)任承擔(dān)

公司不能成立時,，發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責(zé)任,。部分發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后,，請求其他發(fā)起人分擔(dān)的,，人民法院應(yīng)當(dāng)判令其他發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任;沒有約定責(zé)任承擔(dān)比例的,，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任;沒有約定出資比例的,，按照均等份額分擔(dān)責(zé)任,。

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