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每日一考點：破產(chǎn)原因和破產(chǎn)申請受理的效力

一,、破產(chǎn)原因

1.債務(wù)人VS連帶責任人

相關(guān)當事人以對債務(wù)人的債務(wù)負有連帶責任的人未喪失清償能力為由，主張債務(wù)人不具備破產(chǎn)原因的,，人民法院不予支持,。(2018年、2014年案例分析題)

【提示】對每一個民事主體的清償能力與破產(chǎn)原因必須獨立考察,，不同民事主體之間不存在清償能力或破產(chǎn)原因認定上的連帶關(guān)系,。

2.不能清償?shù)狡趥鶆?wù)

下列情形同時存在的，人民法院應(yīng)當認定債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)：

(1)債權(quán)債務(wù)關(guān)系依法成立;

(2)債務(wù)履行期限已經(jīng)屆滿;

(3)債務(wù)人未完全清償債務(wù),。

3.資不抵債

債務(wù)人的資產(chǎn)負債表,，或者審計報告、資產(chǎn)評估報告等顯示其全部資產(chǎn)不足以償付全部負債的,，人民法院應(yīng)當認定債務(wù)人資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù),，但有相反證據(jù)足以證明債務(wù)人資產(chǎn)能夠償付全部負債的除外。

4.明顯缺乏清償能力

債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖大于負債,，但存在下列情形之一的,，人民法院應(yīng)當認定其明顯缺乏清償能力：

(1)因資金嚴重不足或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務(wù);(2014年案例分析題)

(2)法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產(chǎn)，無法清償債務(wù);

(3)經(jīng)人民法院強制執(zhí)行,，無法清償債務(wù);

【提示】只要債務(wù)人的任何一個債權(quán)人經(jīng)法院強制執(zhí)行未能得到清償,，其每個債權(quán)人均有權(quán)提出破產(chǎn)申請，并不要求申請人自己已經(jīng)采取了強制執(zhí)行措施,。(2015年案例分析題)

(4)長期虧損且經(jīng)營扭虧困難,，無法清償債務(wù);

(5)導(dǎo)致債務(wù)人喪失清償能力的其他情形。

二,、破產(chǎn)申請受理的效力

(一)有關(guān)人員應(yīng)當承擔相關(guān)義務(wù)

1.有關(guān)人員

有關(guān)人員指企業(yè)的法定代表人;經(jīng)人民法院決定,，可以包括企業(yè)的財務(wù)管理人員和其他經(jīng)營管理人員。

2.受限期間：自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日,。

3.相關(guān)義務(wù)

(1)妥善保管其占有和管理的財產(chǎn),、印章和賬簿、文書等資料;

(2)根據(jù)人民法院,、管理人的要求進行工作,，并如實回答詢問;

(3)列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問;

(4)未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地;

(5)不得新任其他企業(yè)的董事,、監(jiān)事,、高級管理人員。

【相關(guān)鏈接】擔任破產(chǎn)清算公司,、企業(yè)的董事或廠長,、經(jīng)理，對該公司,、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的,，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起3年內(nèi)不得擔任公司的董事,、監(jiān)事,、高級管理人員。

(二)受理后的個別清償

人民法院受理破產(chǎn)申請后,，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效;但債務(wù)人以其自有財產(chǎn)向債權(quán)人提供物權(quán)擔保的,，在其擔保物市場價值內(nèi)向債權(quán)人所作的清償有效。(2017年,、2014年案例分析題)

(三)清償債務(wù),、交付財產(chǎn)

人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應(yīng)當向管理人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn),。當事人故意違反法律規(guī)定向債務(wù)人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn),，使債權(quán)人受到損失的，不免除其清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)的義務(wù),。(2017年案例分析題)

(四)管理人的挑揀履行權(quán)

1.基本法條

人民法院受理破產(chǎn)申請后,，管理人(或者債務(wù)人)對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行,，并通知對方當事人。

2.適用對象：破產(chǎn)申請受理前成立,、雙方均未履行完畢的合同

3.權(quán)利人：管理人(或者債務(wù)人)

【相關(guān)鏈接】重整期間,，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準,，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù),。此時，管理人應(yīng)當向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù),，管理人的職權(quán)由債務(wù)人行使,。

4.后果

(1)繼續(xù)履行

因管理人或者債務(wù)人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)，屬于共益?zhèn)鶆?wù),。

(2)解除

管理人或者債務(wù)人依法解除雙方均未履行完畢的合同,，對方當事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán);對方當事人申報的破產(chǎn)債權(quán)以實際損失為限，違約金不得作為破產(chǎn)債權(quán)申報,。

5.對管理人權(quán)利的限制

(1)視為解除

①管理人自破產(chǎn)申請受理之日起2個月內(nèi)未通知對方當事人的,，視為解除合同;

②管理人自收到對方當事人催告之日起30日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同,。

③管理人決定繼續(xù)履行合同的,，對方當事人應(yīng)當履行;但是，對方當事人有權(quán)要求管理人提供擔保,，管理人不提供擔保的,，視為解除合同。

(2)不得解除

①對于破產(chǎn)企業(yè)為他人提供擔保的合同,，管理人無權(quán)選擇解除合同,。

②對于破產(chǎn)企業(yè)對外出租不動產(chǎn)的合同，除存在嚴重影響破產(chǎn)財產(chǎn)的整體變價與價值,、且無法分別處分等特殊情況外,，管理人不得違背合同約定任意解除合同;在變價破產(chǎn)財產(chǎn)時，房屋可以帶租約出售,，承租人在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。

(3)對繼續(xù)履行的關(guān)注

管理人決定履行債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同：

①在第一次債權(quán)人會議召開之前,，應(yīng)當經(jīng)人民法院許可;

②第一次債權(quán)人會議召開后,，應(yīng)當及時報告?zhèn)鶛?quán)人委員會;未設(shè)立債權(quán)人委員會的，管理人應(yīng)當及時報告人民法院,。

(4)禁止濫用挑揀履行權(quán)

管理人對合同的選擇履行權(quán)只能行使一次,，不得反向再次或多次行使，尤其是不得在決定或者實際接受繼續(xù)履行合同后又決定解除合同,。但如果管理人選擇合同繼續(xù)履行后又依照合同法律制度的規(guī)定或當事人在合同中的約定解除合同,，或者在解除合同后,，雙方當事人又重新訂立有關(guān)合同的，不在限制范圍內(nèi),。

(五)保全措施

1.人民法院受理破產(chǎn)申請后,，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當解除。(2017年案例分析題)

【提示】應(yīng)當解除的保全措施,，既包括民事訴訟保全措施,，也包括在行政處罰程序中的保全措施，還包括刑事訴訟中公安機關(guān),、檢察機關(guān)等采取的相關(guān)措施,。

2.新的保全措施

破產(chǎn)申請受理后，對于可能因有關(guān)利益相關(guān)人的行為或者其他原因,，影響破產(chǎn)程序依法進行的,，受理破產(chǎn)申請的人民法院可以根據(jù)管理人的申請或者依職權(quán)，對債務(wù)人的全部或者部分財產(chǎn)采取保全措施,。

(六)執(zhí)行程序

人民法院受理破產(chǎn)申請后,，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的執(zhí)行程序應(yīng)當中止。

【提示1】物權(quán)擔保債權(quán)人對擔保物的執(zhí)行原則上可以不中止,，除非當事人申請的是重整程序;但在擔保物為破產(chǎn)企業(yè)占有的情況下,，物權(quán)擔保債權(quán)人就擔保物的清償應(yīng)經(jīng)過管理人進行。

【提示2】破產(chǎn)申請受理后,，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的執(zhí)行程序未依法中止的,，采取執(zhí)行措施的相關(guān)單位應(yīng)當依法予以糾正;依法執(zhí)行回轉(zhuǎn)的財產(chǎn)，人民法院應(yīng)當認定為債務(wù)人財產(chǎn),。

(七)有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟

1.人民法院受理破產(chǎn)申請后,，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當中止;在管理人接管債務(wù)人財產(chǎn)、掌握訴訟情況后能夠繼續(xù)進行時,，該訴訟或者仲裁繼續(xù)(在原審人民法院)進行,。

2.破產(chǎn)申請受理后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起,，或者依照約定申請仲裁,。

(八)基于債務(wù)人財產(chǎn)的訴訟

1.什么是基于債務(wù)人財產(chǎn)的訴訟?

(1)主張次債務(wù)人代替?zhèn)鶆?wù)人直接向其償還債務(wù)的;

(2)主張債務(wù)人的出資人、發(fā)起人和負有監(jiān)督股東履行出資義務(wù)的董事,、高級管理人員,，或者協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事,、高級管理人員,、實際控制人等直接向其承擔出資不實或者抽逃出資責任的;

(3)以債務(wù)人的股東與債務(wù)人法人人格嚴重混同為由，主張債務(wù)人的股東直接向其償還債務(wù)人對其所負債務(wù)的;

(4)其他就債務(wù)人財產(chǎn)提起的個別清償訴訟,。

2.法院的處理

(1)破產(chǎn)受理時訴訟正在進行如何處理?

破產(chǎn)申請受理前,，債權(quán)人提起上述訴訟,，破產(chǎn)申請受理時案件尚未審結(jié)的，人民法院應(yīng)當中止審理,。(2014年案例分析題)

(2)破產(chǎn)申請受理后,，債權(quán)人提起基于債務(wù)人財產(chǎn)的訴訟的，人民法院不予受理,。

(3)破產(chǎn)受理時已經(jīng)進入執(zhí)行程序怎么辦?

破產(chǎn)申請受理前,，債權(quán)人就債務(wù)人財產(chǎn)提起基于債務(wù)人財產(chǎn)的訴訟，人民法院已經(jīng)作出生效民事判決書或者調(diào)解書但尚未執(zhí)行完畢的,，破產(chǎn)申請受理后,，相關(guān)執(zhí)行行為應(yīng)依法中止，債權(quán)人應(yīng)當依法向管理人申報相關(guān)債權(quán),。

每日習(xí)題

【單選題】2014年11月3日,，人民法院受理了甲公司的破產(chǎn)申請。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定,，下列已經(jīng)開始,、尚未終結(jié)的與甲公司有關(guān)的民事訴訟中，屬于基于債務(wù)人財產(chǎn)的訴訟的是(　　),。

A.股東乙以甲公司董事長決策失誤導(dǎo)致公司損失為由,，對其提起的訴訟

B.甲公司以拖欠貨款為由，對丙公司提起的訴訟

C.債權(quán)人丁公司以甲公司股東戊與甲公司法人人格嚴重混同為由,，主張戊直接承擔責任的訴訟

D.甲公司以總經(jīng)理庚違反競業(yè)禁止為由,，主張其返還不當利益的訴訟

【答案】C

【解析】選項A：股東代表訴訟雖以股東自己的名義提起，但最終勝訴利益應(yīng)歸屬于公司,，不涉及個別清償,，不屬于基于債務(wù)人財產(chǎn)的訴訟；選項B：勝訴后,，丙公司應(yīng)向甲公司清償貨款,，勝訴利益歸屬于甲公司，不涉及個別清償,，不屬于基于債務(wù)人財產(chǎn)的訴訟,；選項D：庚返還的利益歸屬于甲公司，不涉及個別清償,，不屬于基于債務(wù)人財產(chǎn)的訴訟,。

——以上注會考試相關(guān)考點和習(xí)題內(nèi)容選自《黃潔洵基礎(chǔ)班》

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