2015《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)考點(diǎn)：虛假陳述

　　【小編導(dǎo)言】現(xiàn)階段進(jìn)入2015年注會(huì)預(yù)習(xí)備考期,，是梳理考點(diǎn)的寶貴時(shí)期,，我們一起來學(xué)習(xí)2015《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)考點(diǎn)：虛假陳述,。

　　【內(nèi)容導(dǎo)航】：

　　(一)虛假陳述行為的界定

　　(二)虛假陳述的行政責(zé)任

　　(三)虛假陳述的民事賠償責(zé)任

　　【所屬章節(jié)】：

　　本知識(shí)點(diǎn)屬于《經(jīng)濟(jì)法》科目第七章證券法律制度第七單元禁止的交易行為的內(nèi)容,。

　　【知識(shí)點(diǎn)】：虛假陳述

　　(一)虛假陳述行為的界定

　　根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)2011年4月29日公布的《信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則》，虛假陳述包括虛假記載,、誤導(dǎo)性陳述,、重大遺漏以及不正當(dāng)披露。具體規(guī)定如下：

　　1.信息披露義務(wù)人未按照法律,、行政法規(guī),、規(guī)章和規(guī)范性文件，以及證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則規(guī)定的信息披露(包括報(bào)告)期限,、方式等要求及時(shí),、公平披露信息，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成“未按照規(guī)定披露信息”的信息披露違法行為,。

　　2.信息披露義務(wù)人在信息披露文件中對(duì)所披露內(nèi)容進(jìn)行不真實(shí)記載,，包括發(fā)生業(yè)務(wù)不入賬、虛構(gòu)業(yè)務(wù)入賬、不按照相關(guān)規(guī)定進(jìn)行會(huì)計(jì)核算和編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告,，以及其他在信息披露中記載的事實(shí)與真實(shí)情況不符的,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成“所披露的信息有虛假記載”的信息披露違法行為。

　　3.信息披露義務(wù)人在信息披露文件中或者通過其他信息發(fā)布渠道,、載體,，作出不完整、不準(zhǔn)確陳述,，致使或者可能致使投資者對(duì)其投資行為發(fā)生錯(cuò)誤判斷的,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成“所披露的信息有誤導(dǎo)性陳述”的信息披露違法行為。

　　4.信息披露義務(wù)人在信息披露文件中未按照法律,、行政法規(guī),、規(guī)章和規(guī)范性文件以及證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則關(guān)于重大事件或者重要事項(xiàng)信息披露要求披露信息，遺漏重大事項(xiàng)的,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成“所披露的信息有重大遺漏”的信息披露違法行為,。

　　(二)虛假陳述的行政責(zé)任

　　1.證券服務(wù)機(jī)構(gòu)

　　根據(jù)《證券法》的規(guī)定，證券服務(wù)機(jī)構(gòu)未勤勉盡責(zé),，所制作,、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的,，責(zé)令改正,，沒收業(yè)務(wù)收入，暫�,；蛘叱蜂N證券服務(wù)業(yè)務(wù)許可,，并處以業(yè)務(wù)收入1倍以上5倍以下的罰款。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,，撤銷證券從業(yè)資格,，并處以3萬元以上10萬元以下的罰款。

　　2.發(fā)行人,、上市公司

　　根據(jù)《證券法》的規(guī)定,，發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息,，或者所披露的信息有虛假記載,、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正,，給予警告,，并處以30萬元以上60萬元以下的罰款。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款,。

　　3.《信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則》的規(guī)定

　　(1)發(fā)行人或者上市公司的董事,、監(jiān)事和高級(jí)管理人員，負(fù)有保證披露信息真實(shí),、準(zhǔn)確、完整,、及時(shí)和公平的義務(wù),，應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定其為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員承擔(dān)行政責(zé)任，但其能夠證明已盡忠實(shí),、勤勉義務(wù),，沒有過錯(cuò)的除外。

　　(2)董事,、監(jiān)事,、高級(jí)管理人員之外的其他人員，如果確有證據(jù)證明其行為與信息披露違法行為具有直接因果關(guān)系,，包括實(shí)際承擔(dān)或者履行董事,、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員的職責(zé)，組織,、參與,、實(shí)施了公司信息披露違法行為或者直接導(dǎo)致信息披露違法的，應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定其為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員,。

　　(3)如有證據(jù)證明因信息披露義務(wù)人受控股股東,、實(shí)際控制人“指使”，未按照規(guī)定披露信息,，或者所披露的信息有虛假記載,、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，在認(rèn)定信息披露義務(wù)人責(zé)任的同時(shí),，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定信息披露義務(wù)人控股股東,、實(shí)際控制人的信息披露違法責(zé)任。信息披露義務(wù)人的控股股東,、實(shí)際控制人是法人的,，其負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為直接負(fù)責(zé)的主管人員。

　　(4)可以考慮“從輕或者減輕處罰”的情形

　�,、傥粗苯訁⑴c信息披露違法行為;

　�,、谠谛畔⑴�露違法行為被發(fā)現(xiàn)前，及時(shí)主動(dòng)要求公司采取糾正措施或者向證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)告;

　�,、墼讷@悉公司信息披露違法后,，向公司有關(guān)主管人員或者公司上級(jí)主管提出質(zhì)疑并采取了適當(dāng)措施;

　　④配合證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)調(diào)查且有立功表現(xiàn);

　�,、菔芩�人脅迫參與信息披露違法行為;

　�,、奁渌�需要考慮的情形。

　　(5)可以考慮“不予行政處罰”的情形

　　①當(dāng)事人對(duì)認(rèn)定的信息披露違法事項(xiàng)提出具體異議記載于董事會(huì),、監(jiān)事會(huì),、公司辦公會(huì)會(huì)議記錄等，并在上述會(huì)議中投反對(duì)票的;

　�,、诋�(dāng)事人在信息披露違法事實(shí)所涉及期間,，由于不可抗力、失去人身自由等無法正常履行職責(zé)的;

　�,、蹖�(duì)公司信息披露違法行為不負(fù)有主要責(zé)任的人員在公司信息披露違法行為發(fā)生后及時(shí)向公司和證券交易所,、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)告的;

　　④其他需要考慮的情形,。

　　(6)應(yīng)當(dāng)“從重處罰”的情形

　�,、俨慌浜献C券監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)管，或者拒絕,、阻礙證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其工作人員執(zhí)法,，甚至以暴力、威脅及其他手段干擾執(zhí)法;

　�,、谠谛畔⑴�露違法案件中變?cè)�,、隱瞞、毀滅證據(jù),，或者提供偽證,，妨礙調(diào)查;

　　③兩次以上違反信息披露規(guī)定并受到行政處罰或者證券交易所紀(jì)律處分;

　�,、茉谛畔⑴�露上有不良誠(chéng)信記錄并記入證券期貨誠(chéng)信檔案;

　�,、葑C監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。

　　(三)虛假陳述的民事賠償責(zé)任

　　最高人民法院2003年發(fā)布的《關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》,，對(duì)于證券市場(chǎng)中因虛假陳述引發(fā)的民事賠償訴訟作出了特別規(guī)定,。其最大突破在于，對(duì)于證券虛假陳述的民事訴訟中的因果關(guān)系采取了推定的方式,，極大地減少了受害投資者在這方面的舉證責(zé)任,。

　　1.因果推定

　　投資者在虛假陳述實(shí)施日及以后，至揭露日或者更正日之前買入該證券,，在虛假陳述揭露日或者更正日及以后,，因賣出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損,，即推定投資者的損失與虛假陳述行為之間存在因果關(guān)系,。

　　2.投資差額損失

　　(1)在基準(zhǔn)日及以前賣出證券的，投資人的投資差額損失,，以買入證券平均價(jià)格與實(shí)際賣出證券平均價(jià)格之差,，乘以投資人所持證券的數(shù)量計(jì)算,。

　　(2)在基準(zhǔn)日之后賣出或者仍持有證券的，投資人的投資差額損失,，以買入證券平均價(jià)格與虛假陳述揭露日或者更正日起至基準(zhǔn)日期間,，每個(gè)交易日收盤價(jià)的平均價(jià)格之差，乘以投資人所持證券的數(shù)量計(jì)算,。

　　(三)虛假陳述的民事賠償責(zé)任

　　3.連帶賠償責(zé)任

　　發(fā)行人,、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法,、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、上市報(bào)告文件,、年度報(bào)告,、中期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告以及其他信息披露資料,，有虛假記載,、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的,，發(fā)行人,、上市公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　(1)發(fā)行人,、上市公司的董事,、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人,、承銷的證券公司,，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任,，但是能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外,。

　　(2)發(fā)行人、上市公司的控股股東,、實(shí)際控制人有過錯(cuò)的,，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任,。

　　(3)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)在其制作,、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏,，給他人造成損失的,，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任,，但是能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外,。

　　東奧網(wǎng)站發(fā)布的知識(shí)點(diǎn)由于內(nèi)容及時(shí)更新的需要發(fā)布的是往年教材內(nèi)容,，需要查詢最新知識(shí)點(diǎn)內(nèi)容的考生請(qǐng)參考2014《輕松過關(guān)》系列參考書及相關(guān)課程。