2014《經(jīng)濟(jì)法》高頻考點(diǎn)：上市公司的組織機(jī)構(gòu)

　　【小編導(dǎo)言】我們一起來(lái)學(xué)習(xí)2014《經(jīng)濟(jì)法》高頻考點(diǎn)：上市公司的組織機(jī)構(gòu),。本考點(diǎn)屬于《經(jīng)濟(jì)法》第六章公司法律制度第五單元上市公司的組織機(jī)構(gòu)的內(nèi)容。

　　【考頻分析】：

　　考頻：★★★★★

　　【內(nèi)容導(dǎo)航】：

　　一,、股東大會(huì)

　　二,、上市公司的對(duì)外擔(dān)保

　　三、董事會(huì)

　　四,、經(jīng)理

　　五,、監(jiān)事會(huì)

　　六、上市公司獨(dú)立董事制度

　　【高頻考點(diǎn)】：上市公司的組織機(jī)構(gòu)

　　一,、股東大會(huì)(2011年案例分析題)

　　1.年會(huì)

　　上市公司的年度股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于上一會(huì)計(jì)年度結(jié)束后的6個(gè)月內(nèi)舉行,。(2001年案例分析題)

　　2.臨時(shí)股東大會(huì)(2003年多選題)

　　有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)：

　　(1)董事人數(shù)不足法定最低人數(shù)5人或者不足公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時(shí);

　　(2)公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額的1/3時(shí)(以募集方式設(shè)立的股份有限公司,，注冊(cè)資本即為實(shí)收股本總額);

　　(3)單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí);

　　(4)董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí);

　　(5)監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí),。

　　3.股東大會(huì)的召集和主持(2011年案例分析題)

　　(1)股東大會(huì)由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持,。董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,，由副董事長(zhǎng)主持;副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由“半數(shù)以上”(≥1/2)的董事共同推舉一名董事主持,。

　　(2)董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的,，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持。

　　(3)監(jiān)事會(huì)不召集和主持的,，連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持,。

　　4.股東的臨時(shí)提案權(quán)(2011年案例分析題)

　　(1)單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東,，可以在股東大會(huì)召開(kāi)10日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交董事會(huì)。

　　(2)董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東,，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議,。

　　5.股東大會(huì)不得對(duì)通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。

　　6.會(huì)議記錄

　　股東大會(huì)的會(huì)議記錄由“主持人和出席會(huì)議的董事”(而非股東)簽名,。

　　7.股東大會(huì)的決議方式(2011年案例分析題)

　　(1)出席+>1/2

　　股東大會(huì)的一般決議(對(duì)解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所作出決議,、選舉和更換獨(dú)立董事、審議批準(zhǔn)變更募集資金用途事項(xiàng)等等),，由出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò),。

　　(2)出席+≥2/3

　　①修改公司章程

　�,、谠黾踊蛘邷p少注冊(cè)資本

　�,、酃�司合并、分��,、解散

　�,、茏兏�公司形��

　　⑤上市公司在1年內(nèi)購(gòu)買(mǎi),、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司“資產(chǎn)總額”30%的,，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò),。

　�,、奚鲜泄�司股東大會(huì)就重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò),。(見(jiàn)第7章)

　　(3)回避+出席+>1/2

　�,、俟蓶|大會(huì)在審議為股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保議案時(shí),，該股東或受該實(shí)際控制人支配的股東,，不得參與該項(xiàng)表決，該項(xiàng)表決由出席股東大會(huì)的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò),。

　�,、诠芾韺邮召�(gòu)應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會(huì)非關(guān)聯(lián)董事作出決議，且取得2/3以上的獨(dú)立董事同意后,，提交公司股東大會(huì)審議,，經(jīng)出席股東大會(huì)的非關(guān)聯(lián)股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。(見(jiàn)第7章)

　　(4)回避+出席+≥2/3

　�,、偕鲜泄�司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的募集說(shuō)明書(shū)約定轉(zhuǎn)股價(jià)格向下修正條款的,，轉(zhuǎn)股價(jià)格修正方案須提交公司股東大會(huì)表決，且須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上同意;股東大會(huì)進(jìn)行表決時(shí),，持有公司可轉(zhuǎn)換債券的股東應(yīng)當(dāng)回避,。(見(jiàn)第7章)

　�,、谏鲜泄�司非公開(kāi)發(fā)行股票，本次發(fā)行涉及關(guān)聯(lián)股東的,，應(yīng)當(dāng)回避表決,，該事項(xiàng)由出席股東大會(huì)的其他股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。(見(jiàn)第7章)

　�,、凵鲜泄�司重大資產(chǎn)重組事宜與本公司股東或者其關(guān)聯(lián)人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的,，股東大會(huì)就重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)進(jìn)行表決時(shí)，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避表決,，該事項(xiàng)由出席股東大會(huì)的其他股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò),。(見(jiàn)第7章)

　　(5)≥2/3+≥2/3(優(yōu)先股的具體內(nèi)容見(jiàn)本章)

　　對(duì)于發(fā)行優(yōu)先股的上市公司，一般情況下,，優(yōu)先股股東不出席股東大會(huì)會(huì)議,，所持股份沒(méi)有表決權(quán)。但以下情形,，除須經(jīng)出席會(huì)議的普通股股東(含表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股股東)所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)之外,，還須經(jīng)出席會(huì)議的優(yōu)先股股東(不含表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股股東)所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)：

　　①修改公司章程中與優(yōu)先股相關(guān)的內(nèi)容;

　�,、谝淮位蛘呃塾�(jì)減少公司注冊(cè)資本超過(guò)10%;

　�,、酃�司合并、分��,、解散或者變更公司形式;

　　④發(fā)行優(yōu)先股,。

　　二,、上市公司的對(duì)外擔(dān)保

　　1.股東大會(huì)

　　(1)回避+出席+>1/2

　　上市公司對(duì)股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保,，必須由股東大會(huì)作出決議;股東大會(huì)在審議為股東,、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保議案時(shí)，該股東或受該實(shí)際控制人支配的股東,，不得參與該項(xiàng)表決,，該項(xiàng)表決由出席股東大會(huì)的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

　　(2)出席+≥2/3

　　上市公司在1年內(nèi)購(gòu)買(mǎi),、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額30%的,，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò),。

　　(3)出席+>1/2

　�,、偕鲜泄�司及其控股子公司的��(duì)外擔(dān)保總額達(dá)到或者超過(guò)最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)50%以后提供的任何擔(dān)保,。

　�,、跒�(借款后)資產(chǎn)負(fù)債率超過(guò)70%的擔(dān)保對(duì)象提供的擔(dān)保,。

　　③單筆擔(dān)保額超過(guò)最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保,。

　　2.董事會(huì)

　　應(yīng)由董事會(huì)審批的對(duì)外擔(dān)保,，必須經(jīng)出席董事會(huì)的2/3以上董事審議同意并做出決議。

　　三,、董事會(huì)(P156)(2002年多選題,、2012年多選題)

　　1.股份有限公司董事會(huì)的職權(quán)與有限責(zé)任公司相同。

　　2.董事會(huì)的組成

　　(1)股份有限公司董事會(huì)成員為5～19人,，董事會(huì)成員中“可以”(而非必須)有公司職工代表,。

　　(2)董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1人，“可以”(而非必須)設(shè)副董事長(zhǎng),。

　　3.董事會(huì)的會(huì)議制度

　　(1)董事會(huì)會(huì)議每年度至少召開(kāi)2次會(huì)議,，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)10日前通知全體董事和監(jiān)事。

　　(2)董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有“過(guò)半數(shù)”的董事出席方可舉行,。(2013年案例分析題)

　　(3)董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持,，董事長(zhǎng)不能或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)履行職務(wù);副董事長(zhǎng)不能或者不履行職務(wù)的,，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù),。

　　(4)董事因故不能出席會(huì)議的，可以“書(shū)面”(不能口頭)委托其他“董事”(不能是非董事)代為出席,，委托書(shū)中應(yīng)載明授權(quán)范圍,。

　　(5)董事會(huì)的會(huì)議記錄由“出席會(huì)議的董事”(不包括列席會(huì)議的監(jiān)事)簽名。

　　4.臨時(shí)董事會(huì)的召開(kāi)條件

　　(1)代表10%以上表決權(quán)的股東提議;

　　(2)1/3以上董事提議;

　　(3)監(jiān)事會(huì)提議,。

　　5.董事會(huì)的決議方式

　　(1)全體+>1/2

　　董事會(huì)作出決議(如選舉董事長(zhǎng),、更換高級(jí)管理人員)必須經(jīng)“全體”(而非出席)董事的“過(guò)半數(shù)”通過(guò)。

　　(2)出席+≥2/3

　　上市公司應(yīng)由董事會(huì)審批的對(duì)外擔(dān)保,，必須經(jīng)出席董事會(huì)的2/3以上董事審議同意并作出決議,。

　　(3)回避+>1/2

　　上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán),，也不得代理其他董事行使表決權(quán),。該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的“無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)“無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事過(guò)半數(shù)通過(guò),。出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的,，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。

　　(4)回避+>1/2+≥2/3

　　管理層收購(gòu)應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會(huì)非關(guān)聯(lián)董事作出決議,，且取得2/3以上的獨(dú)立董事同意后,，提交公司股東大會(huì)審議，經(jīng)出席股東大會(huì)的非關(guān)聯(lián)股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。(見(jiàn)第7章)

　　6.損失賠償

　　董事會(huì)的決議違反法律,、行政法規(guī)或者公司章程,、股東大會(huì)決議，致使公司遭受?chē)?yán)重?fù)p失的,，“參與決議”的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任;但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的,，該董事可以免除責(zé)任。

　　7.決議無(wú)效或者撤銷(xiāo)之訴(P159)

　　(1)公司股東會(huì)或者股東大會(huì),、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律,、行政法規(guī)的無(wú)效。

　　(2)股東會(huì)或者股東大會(huì),、董事會(huì)的會(huì)議召集程序,、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,，或者決議內(nèi)容違反公司章程的,，股東可以自決議作出之日60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo),。

　　四,、經(jīng)理(P157)

　　1.上市公司的總經(jīng)理必須專職，總經(jīng)理在集團(tuán)等控股股東單位不得擔(dān)任除“董事”以外的其他職務(wù),。

　　2.股份有限公司不得直接或者通過(guò)子公司向董事,、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款,。(2013年案例分析題)

　　3.上市公司總經(jīng)理及高層管理人員(副總經(jīng)理,、財(cái)務(wù)主管和董事會(huì)秘書(shū))必須在上市公司領(lǐng)薪，不得由控股股東代發(fā)薪水,。

　　五,、監(jiān)事會(huì)(P157)

　　股份有限公司、有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)的組成,、職權(quán)基本相同，主要區(qū)別：

　　1.會(huì)議頻率：有限責(zé)任公司的監(jiān)事會(huì)每年至少召開(kāi)1次,，股份有限公司的監(jiān)事會(huì)每6個(gè)月至少召開(kāi)1次,。

　　2.股份有限公司的監(jiān)事會(huì)有權(quán)提議召開(kāi)臨時(shí)董事會(huì)。

　　3.上市公司監(jiān)事會(huì)可以提名獨(dú)立董事候選人,。

　　4.股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司,，可以不設(shè)立監(jiān)事會(huì);而股份有限公司則必須設(shè)立監(jiān)事會(huì)。

　　六,、上市公司獨(dú)立董事制度(P160)

　　(一)獨(dú)立董事的任職條件(2008年單選題,、2011年案例分析題)

　　1.擔(dān)任獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合的基本任職條件(包括但不限于)

　　具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)。

　　2.下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事

　　(1)在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬,、主要社會(huì)關(guān)系(直系親屬是指配偶,、父母、子女等;主要社會(huì)關(guān)系是指兄弟姐妹,、岳父母,、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶,、配偶的兄弟姐妹等);

　　(2)直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬;

　　(3)在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;

　　(4)最近1年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員;

　　(5)為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù),、法律、咨詢等服務(wù)的人員;

　　(6)公司章程規(guī)定的其他人員;

　　(7)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員,。

　　(二)獨(dú)立董事的提名,、任期和更換

　　1.獨(dú)立董事的提名

　　上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì),、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人,，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定,。

　　【解釋】在上市公司董事會(huì),、監(jiān)事會(huì)的職權(quán)中，新增了“提名獨(dú)立董事候選人”一項(xiàng),。

　　2.獨(dú)立董事的任期

　　(1)獨(dú)立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同,，任期屆滿,，連選可以連任，但是連任時(shí)間不得超過(guò)6年,。

　　(2)獨(dú)立董事如果“連續(xù)3次”未親自出席董事會(huì)會(huì)議,，應(yīng)由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換。

　　(3)獨(dú)立董事在任期屆滿前不得無(wú)故被免職,。提前免職的,，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露，被免職的獨(dú)立董事認(rèn)為公司的免職理由不當(dāng)?shù)�,，可以作出公開(kāi)的聲明,。

　　3.人數(shù)要求

　　(1)上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少1/3為獨(dú)立董事。(2013年新增)

　　(2)如果上市公司董事會(huì)下設(shè)薪酬,、審計(jì),、提名等委員會(huì)的，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在委員會(huì)成員中占有1/2以上的比例,。

　　【解釋】專門(mén)委員會(huì)成員全部由董事組成,，其中審計(jì)委員會(huì)、提名委員會(huì),、薪酬與考核委員會(huì)中獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人,，審計(jì)委員會(huì)中至少有1名獨(dú)立董事是會(huì)計(jì)專業(yè)人員。

　　(三)獨(dú)立董事的職責(zé)

　　1.獨(dú)立董事的特別職權(quán)(2002年多選題)

　　(1)重大關(guān)聯(lián)交易(指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易)應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論;獨(dú)立董事作出判斷前,，可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)報(bào)告,，作為其判斷的依據(jù);

　　(2)向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所;

　　(3)向董事會(huì)提請(qǐng)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì);

　　(4)提議召開(kāi)董事會(huì);

　　(5)獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu);

　　(6)可以在股東大會(huì)召開(kāi)前公開(kāi)向股東征集投票權(quán)。

　　2.應(yīng)當(dāng)發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)的情形(2005年多選題)

　　獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對(duì)上市公司的以下重大事項(xiàng)向董事會(huì)或股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)：

　　(1)提名,、任免董事;

　　(2)聘任或解聘高級(jí)管理人員;

　　(3)公司董事,、高級(jí)管理人員的薪酬;

　　(4)上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來(lái),，以及公司是否采取有效措施回收欠款;

　　(5)獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng);

　　(6)公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng),。

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