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公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)

背景·緣起

1.由于經(jīng)理人員與股東利益不一致,、合約不完備和信息不對(duì)稱所產(chǎn)生的不確定性，使得委托代理問(wèn)題不太可能通過(guò)合約來(lái)解決,。因此公司內(nèi)部需要一個(gè)制度機(jī)制,，來(lái)監(jiān)督約束經(jīng)理人員的敗德行為,。

2.公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)是指主要涵蓋股東大會(huì)、董事會(huì)（監(jiān)事會(huì)）,、高級(jí)管理團(tuán)隊(duì)以及公司員工之間責(zé)權(quán)利相互制衡的制度體系。

一,、公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的不同模式

依據(jù)董事會(huì)權(quán)責(zé)特征和其他監(jiān)督機(jī)構(gòu)與董事會(huì)的權(quán)責(zé)關(guān)系，將其劃分為單層董事會(huì),、雙重董事會(huì)和復(fù)合結(jié)構(gòu)三種公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)模式,。

（一）單層董事會(huì)制

1.董事會(huì)既有監(jiān)督職能又有決策職能。公司內(nèi)部不設(shè)單獨(dú)的監(jiān)事會(huì)，相應(yīng)的監(jiān)督職能由董事會(huì)中的獨(dú)立董事發(fā)揮,。

2.董事會(huì)結(jié)構(gòu)由執(zhí)行董事(Executive Direcotors)和非執(zhí)行董事(Non-executive Direcotors)組成,。

執(zhí)行董事是指參與公司經(jīng)營(yíng)管理的董事,，非執(zhí)行董事是指除董事身份外不在本公司內(nèi)部任職的董事會(huì)成員,，包括在股東及關(guān)聯(lián)單位任職的非執(zhí)行董事和獨(dú)立第三方的非執(zhí)行董事(即獨(dú)立董事),。

（二）雙層董事會(huì)制

1.一般設(shè)置一個(gè)由非執(zhí)行董事會(huì)成員組成的監(jiān)事會(huì)(Supervisor Board)和完全由執(zhí)行董事組成的管理董事會(huì)(Management Board),。

2.監(jiān)事會(huì)的權(quán)力在董事會(huì)之上,，監(jiān)事會(huì)具有任命和監(jiān)督董事會(huì)成員的權(quán)力,。

3.這種治理結(jié)構(gòu)模式下,，監(jiān)事會(huì),、董事會(huì)分別行使監(jiān)督、管理職能，監(jiān)事與董事不得兼任,。

（三）復(fù)合結(jié)構(gòu)制

1.復(fù)合結(jié)構(gòu)制將單層董事會(huì)制和雙層董事會(huì)制結(jié)合起來(lái),，在公司內(nèi)部設(shè)立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，且監(jiān)事會(huì)與董事會(huì)是平行機(jī)構(gòu),。

2.這種模式下的董事會(huì)具有決策職能,，但由于董事會(huì)大多由執(zhí)行董事構(gòu)成，同時(shí)具有執(zhí)行職能,。

3.為了避免監(jiān)督者監(jiān)督自己,，法律規(guī)定由股東大會(huì)選舉法定審計(jì)人或者監(jiān)事，對(duì)董事和經(jīng)理層進(jìn)行監(jiān)督,。

二,、公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)各方主體的權(quán)力和義務(wù)

（一）股東大會(huì)

1.股東及股東權(quán)利

（1）股東可以是自然人，也可以是各種類型的法人實(shí)體,。股東與其所持股的公司互為獨(dú)立的法律人格并互為權(quán)利義務(wù)關(guān)系,，是相互獨(dú)立的兩個(gè)民事主體。依據(jù)《公司法》及公司章程的規(guī)定,，股東擁有公司,，公司擁有法人財(cái)產(chǎn)，因而二者之間存在互動(dòng)關(guān)系,。

（2）股東可以分為普通股股東和優(yōu)先股股東,。

（3）普通股股東。

普通股是股份公司發(fā)行的無(wú)特別權(quán)利的股份,，也是最基本,、最標(biāo)準(zhǔn)的股份。所有的普通股股東都享有同樣的權(quán)利和義務(wù),。普通股股東享有的權(quán)利可以概述如下：

（4）優(yōu)先股股東,。

①優(yōu)先股的根本特征在于優(yōu)先股股東在公司收益分配和財(cái)產(chǎn)清算方面比普通股股東享有優(yōu)先權(quán),。與這種優(yōu)先權(quán)相伴隨的是，優(yōu)先股股東一般不享有股東大會(huì)投票權(quán),。

②從公司資本結(jié)構(gòu)上看,，優(yōu)先股屬于公司的權(quán)益資本，是介于公司債和普通股之間的一種籌資工具,。

③優(yōu)先股股東的權(quán)利主要集中于以下幾方面：

2.股東大會(huì)

（1）股東主要是通過(guò)其參與股東大會(huì)來(lái)行使權(quán)利,。

（2）股東大會(huì)具有兩個(gè)基本特征：一是公司內(nèi)部的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)和決策機(jī)構(gòu),；二是公司的非常設(shè)機(jī)構(gòu)，除了每年的例行年會(huì)和特別會(huì)議外,，股東大會(huì)并不會(huì)在公司出現(xiàn),。

（3）股東大會(huì)按照股東持有的股份進(jìn)行表決公司設(shè)立的董事會(huì),，是公司的決策機(jī)構(gòu),。

（4）在股權(quán)集中的公司，大股東通過(guò)董事會(huì)直接對(duì)公司進(jìn)行監(jiān)管,，股東大會(huì)只是可以利用的法律工具,。在資本市場(chǎng)不完善的狀況下，為了保護(hù)小股東的利益,，并維護(hù)市場(chǎng)的健康成長(zhǎng),，國(guó)家需要借助于法律的手段。在健全的法律制度下（包括立法和司法制度）,，對(duì)于小股東而言,，股東大會(huì)也沒(méi)有經(jīng)濟(jì)上的實(shí)際意義，而只有法律手續(xù)上的意義,。

（5）股東大會(huì)是股東表達(dá)意見(jiàn)的主要渠道,。在股東大會(huì)上，股東不但可以對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)方針做出決策,，還可以通過(guò)改選董事會(huì),，來(lái)對(duì)經(jīng)理層施加壓力。也就是說(shuō),，股東雖然沒(méi)有權(quán)利直接解聘不稱職的經(jīng)理人員,，但他們可以通過(guò)手中的投票權(quán)威脅董事會(huì)，使公司的董事會(huì)更加盡責(zé),，進(jìn)而使得經(jīng)理人員不敢隨意侵占股東的利益,。

3.機(jī)構(gòu)投資者

（1）隨著公司投資者中機(jī)構(gòu)投資者規(guī)模的擴(kuò)大,，機(jī)構(gòu)投資者的所有權(quán)不再被視作是被動(dòng)的，而通過(guò)參與股東大會(huì)表決參與公司管理,，這就形成了機(jī)構(gòu)投資者的行動(dòng)主義,，從而使公司治理變得更加有效。證券投資基金,、證券公司,，信托公司、財(cái)務(wù)公司,、社?；稹⒈ｋU(xiǎn)公司,、合格的外國(guó)機(jī)構(gòu)投資者（QFII）,、三類企業(yè)（國(guó)有企業(yè)、國(guó)有控股企業(yè),、上市公司）是我國(guó)證券市場(chǎng)中的主要機(jī)構(gòu)投資者,。

（2）機(jī)構(gòu)投資者的特征。

機(jī)構(gòu)投資者作為證券市場(chǎng)中一個(gè)重要市場(chǎng)主體,，具有如下特征：

①相對(duì)個(gè)人投資者而言,，機(jī)構(gòu)投資者具有顯著的人才優(yōu)勢(shì)。

②機(jī)構(gòu)投資者往往奉行穩(wěn)健的價(jià)值投資理念,，投資具有中長(zhǎng)期投資價(jià)值的股票,。

③相對(duì)個(gè)人投資者而言，機(jī)構(gòu)投資者可以利用股東身份,，從而更可能參與上市公司的治理,。

（3）機(jī)構(gòu)投資者參與公司治理。

機(jī)構(gòu)投資者主要通過(guò)以下兩種途徑參與公司治理,、改善上市公司治理結(jié)構(gòu)：

①“用腳投票”,。“用腳投票”就是機(jī)構(gòu)投資者作為投資人通過(guò)買入或賣出公司股票而參與被投資公司的管理的行為,。

②“用手投票”,。“用手投票”就是機(jī)構(gòu)投資者通過(guò)董事會(huì)選舉獲取董事會(huì)席位,，入駐董事會(huì)和出席股東大會(huì),，對(duì)公司投資、融資,、人事,、分配等重大問(wèn)題議案進(jìn)行表決或否決，參與公司的重要決策，直接對(duì)公司董事會(huì)和經(jīng)理層的行為施加影響,。

（二）董事會(huì)

董事會(huì)是由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生的,，負(fù)責(zé)公司及其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的指揮與管理。

①董事會(huì)對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé),，是股東大會(huì)閉幕期間公司常設(shè)的權(quán)力機(jī)構(gòu),，是集體行使權(quán)力的機(jī)構(gòu)。

②股東大會(huì)所作的公司重大事項(xiàng)的決定,，董事會(huì)必須執(zhí)行,。

1.董事會(huì)的職能

結(jié)合教材了解一下即可。

2.董事及其分類

（1）董事是公司內(nèi)部治理的主要力量,，對(duì)內(nèi)管理公司事務(wù),，對(duì)外代表公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。

（2）占據(jù)董事職位的人可以是自然人,，也可以是法人,。當(dāng)法人充當(dāng)公司董事時(shí)，應(yīng)指定一名有行為能力的自然人為代理人,。

（3）董事按照其與公司的關(guān)系分為內(nèi)部董事與外部董事,。

（4）外部董事可進(jìn)一步分為關(guān)聯(lián)董事和獨(dú)立董事,。

（5）董事的權(quán)利

①出席董事會(huì)會(huì)議,。

②表決權(quán)。

③董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議召集的提議權(quán),。

④通過(guò)董事會(huì)行使職權(quán)而行使權(quán)利,。

（6）董事的義務(wù)

①善管義務(wù)

董事必須忠于公司

A.忠實(shí)義務(wù)是對(duì)善管義務(wù)的具體化。

B.公司董事應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份，并在任職期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓,。

董事必須維護(hù)公司資產(chǎn)

A.公司資產(chǎn)是公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的前提,，維護(hù)公司資產(chǎn)是對(duì)董事會(huì)這個(gè)業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營(yíng)決策機(jī)關(guān)組成人員的最基本要求。

B.滿足這些要求,，可以防止將公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)為個(gè)人資產(chǎn),，保證公司財(cái)產(chǎn)的安全。

董事在董事會(huì)上有審慎行使決議權(quán)的義務(wù)

A.董事不僅負(fù)有上述對(duì)公司的善管義務(wù),，還承擔(dān)因未盡到義務(wù)而應(yīng)負(fù)的責(zé)任,。

B.董事不得從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。否則,，公司可對(duì)其行使歸入權(quán),，即將從事上述活動(dòng)的所得收入歸公司所有。

②競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)

A.競(jìng)業(yè)禁止即競(jìng)業(yè)行為的禁止,，指特定地位的人不得實(shí)施與其所服務(wù)的營(yíng)業(yè)具有競(jìng)爭(zhēng)性質(zhì)的行為,。

B.在股份有限公司中，董事是具有特定地位的人之一,。依《公司法》規(guī)定,，未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，董事不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù),。上述行為給公司造成損失的,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

C.董事違反上述競(jìng)業(yè)禁止義務(wù),，公司可以依法行使歸入權(quán),。

D.董事從事上述競(jìng)業(yè)行為，極有可能奪取公司交易機(jī)會(huì),，還可能利用對(duì)公司秘密的了解,，對(duì)公司造成損害。

（7）主要專門委員會(huì)

①為有效解決公司內(nèi)部治理問(wèn)題,，董事會(huì)可以下設(shè)幾個(gè)專門委員會(huì),。

②專門委員會(huì)原則上都應(yīng)由獨(dú)立董事構(gòu)成。

③最常見(jiàn)的專門委員會(huì)包括審計(jì)委員會(huì),、薪酬委員會(huì),、提名委員會(huì)與戰(zhàn)略委員會(huì)。

（三）監(jiān)事會(huì)

1.《公司法》第五十一條規(guī)定：

（1）有限責(zé)任公司，經(jīng)營(yíng)規(guī)模較大的,，設(shè)立監(jiān)事會(huì),，其成員不得少于3人。監(jiān)事會(huì)應(yīng)在其組成人員中推選1名召集人,。

（2）監(jiān)事會(huì)由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成,，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生,。

（3）有限責(zé)任公司,，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)1至2名監(jiān)事,。

（4）董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事,。

2.《公司法》第一百一十七條規(guī)定：

股份有限公司設(shè)監(jiān)事會(huì),，其成員不得少于3人。關(guān)于監(jiān)事會(huì)組成和人員產(chǎn)生方式的要求與有限責(zé)任公司相同,。

（四）經(jīng)理層

1.經(jīng)理人是公司日常經(jīng)營(yíng)管理和行政事務(wù)的負(fù)責(zé)人,，是由公司董事會(huì)聘任，在法律、法規(guī)及公司章程規(guī)定和董事會(huì)授權(quán)范圍內(nèi),，代表公司從事業(yè)務(wù)活動(dòng)的高級(jí)管理人員,。

2.經(jīng)理人的職權(quán)

（1）在我國(guó)，總經(jīng)理雖受聘于董事會(huì),，但其職權(quán)的主體部分卻不為董事會(huì)所授權(quán),，而是由《公司法》明文規(guī)定。

（2）同時(shí)考慮到各公司的情況不同,，《公司法》也指出,，當(dāng)公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定,。

3.經(jīng)理人的薪酬激勵(lì)

（1）經(jīng)理人的激勵(lì)—約束機(jī)制是公司治理結(jié)構(gòu)中的一個(gè)核心問(wèn)題,。

（2）薪酬激勵(lì)一直是委托人用來(lái)解決代理問(wèn)題的主要手段。

（五）國(guó)有企業(yè)各級(jí)黨委（黨組）

1.加強(qiáng)公司黨建工作是全面從嚴(yán)治黨的必然要求，把加強(qiáng)黨的領(lǐng)導(dǎo)和完善公司治理統(tǒng)一起來(lái)是中國(guó)特色公司治理的重要內(nèi)容,。2019年中共中央《中國(guó)共產(chǎn)黨國(guó)有企業(yè)基層組織工作條例（試行）》明確規(guī)定，國(guó)有企業(yè)的公司章程應(yīng)寫明黨組織的職責(zé)權(quán)限,、機(jī)構(gòu)設(shè)置、運(yùn)行機(jī)制,、基礎(chǔ)保障等重要事項(xiàng),，落實(shí)黨組織在公司治理結(jié)構(gòu)中的法定地位,。

2.經(jīng)黨中央批準(zhǔn)，中管企業(yè)一般設(shè)立黨組,，中管金融企業(yè)設(shè)立黨組性質(zhì)黨委。國(guó)有企業(yè)黨員人數(shù)為100人以上的,，設(shè)立黨的基層委員會(huì)（簡(jiǎn)稱黨委）。黨員人數(shù)不足100人,、確因工作需要的,，經(jīng)上級(jí)黨組織批準(zhǔn),，也可以設(shè)立黨委。黨員人數(shù)50人以上,、100人以下的，設(shè)立黨的總支部委員會(huì)（簡(jiǎn)稱黨總支）,。黨員人數(shù)不足50人,、確因工作需要的,，經(jīng)上級(jí)黨組織批準(zhǔn)，也可以設(shè)立黨總支,。

3.國(guó)有企業(yè)黨委（黨組）應(yīng)當(dāng)發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，把方向,、管大局、保落實(shí),，重大經(jīng)營(yíng)管理事項(xiàng)必須經(jīng)黨委（黨組）研究討論后,，再由董事會(huì)或者經(jīng)理層做出決定,。研究討論的事項(xiàng)主要包括：

（1）貫徹黨中央決策部署和落實(shí)國(guó)家發(fā)展戰(zhàn)略的重大舉措；

（2）企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略,、中長(zhǎng)期發(fā)展規(guī)劃，重要改革方案,；

（3）企業(yè)資產(chǎn)重組、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓,、資本運(yùn)作和大額投資中的原則性,、方向性問(wèn)題,；

（4）企業(yè)組織架構(gòu)設(shè)置和調(diào)整，重要規(guī)章制度的制定和修改,；

（5）涉及企業(yè)安全生產(chǎn)、維護(hù)穩(wěn)定,、職工權(quán)益、社會(huì)責(zé)任等方面的重大事項(xiàng),；

（6）其他應(yīng)當(dāng)由黨委（黨組）研究討論的重要事項(xiàng),。

4.國(guó)有企業(yè)黨委一般由5至9人組成,，最多不超過(guò)11人，其中書(shū)記1人,、副書(shū)記1至2人。設(shè)立常務(wù)委員會(huì)的,，黨委常務(wù)委員會(huì)委員一般為5至7人,，最多不超過(guò)9人,，黨委委員一般為15至21人。國(guó)有企業(yè)黨委由黨員大會(huì)或者黨員代表大會(huì)選舉產(chǎn)生,，每屆任期一般為5年,。黨總支和支部委員會(huì)由黨員大會(huì)選舉產(chǎn)生,，每屆任期一般為3年。任期屆滿應(yīng)當(dāng)按期進(jìn)行換屆選舉,。

5.國(guó)有企業(yè)堅(jiān)持和完善“雙向進(jìn)入、交叉任職”領(lǐng)導(dǎo)體制,，符合條件的黨委（黨組）班子成員可以通過(guò)法定程序進(jìn)入董事會(huì)、監(jiān)事會(huì),、經(jīng)理層,，董事會(huì),、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層成員中符合條件的黨員可以依照有關(guān)規(guī)定和程序進(jìn)入黨委（黨組）,。黨委（黨組）書(shū)記、董事長(zhǎng)一般由一人擔(dān)任,，黨員總經(jīng)理?yè)?dān)任副書(shū)記。確因工作需要由上級(jí)企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員兼任董事長(zhǎng)的,，根據(jù)企業(yè)實(shí)際,，黨委書(shū)記可以由黨員總經(jīng)理?yè)?dān)任,，也可以單獨(dú)配備。

■ 所屬章節(jié)：公司治理

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