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先訴抗辯權(quán)問題解答,陳某是否享有先訴抗辯權(quán),?

那請問陳某在保證的時候也沒有約定保證內(nèi)容,這樣不是視為連帶責(zé)任保證嗎,?那陳某還能享有先訴抗辯權(quán)嗎,?這樣陳某的抗辯理由不就不成立了嗎,?

合同的擔保借款合同 2019-10-11 07:48:59

問題來源:

(本小題15分。)
2016年4月1日,,甲公司向乙公司借款3000萬元,,雙方簽訂借款合同約定:借款期限1年,;借款年利率10%;逾期年利率15%,;借款方違約,,須以借款本金為基數(shù)承擔日0.2‰的違約金(1年按365天計),。
為擔保借款,,甲公司將其一閑置廠房抵押給乙公司,,辦理了抵押登記。甲公司另以其生產(chǎn)設(shè)備,、原材料、半成品,、產(chǎn)品為乙公司設(shè)定浮動抵押,,辦理了抵押登記,。此外,,甲公司的董事長陳某為該借款提供保證擔保,與乙公司簽訂保證合同,,保證合同未約定保證方式,。甲公司,、陳某與乙公司未約定擔保權(quán)利行使的順序。
2016年6月1日,,甲公司將抵押廠房出租給丙公司,,租期3年。出租前,,甲公司書面告知丙公司該廠房已為他人設(shè)定抵押。
借款期滿,,甲公司無力清償?shù)狡趥鶆?wù),。乙公司調(diào)查發(fā)現(xiàn),,甲公司用以設(shè)定浮動抵押的兩臺生產(chǎn)設(shè)備,在抵押后不久,,一臺被丁修理廠依法留置,,另一臺被戊公司支付合理價款購買取得。
2017年8月1日,,因債權(quán)實現(xiàn)發(fā)生糾紛,乙公司以甲公司,、陳某,、丁修理廠,、戊公司為被告向人民法院起訴,主張如下:甲公司承擔返還借款本息及違約金責(zé)任,;就甲公司設(shè)定抵押的廠房,、生產(chǎn)設(shè)備等抵押物行使抵押權(quán),,包括被丁修理廠留置及被戊公司購買的生產(chǎn)設(shè)備,;陳某承擔連帶保證責(zé)任。
甲公司抗辯:乙公司不得同時主張逾期利息與違約金,。
陳某抗辯如下:(1)乙公司應(yīng)先行使抵押權(quán),;(2)自己只承擔一般保證責(zé)任,,享有先訴抗辯權(quán),乙公司在就債務(wù)人甲公司財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能實現(xiàn)債權(quán)之前,,不能要求保證人承擔保證責(zé)任,。
丁修理廠主張,,其留置權(quán)行使應(yīng)優(yōu)先于乙公司抵押權(quán)的行使。
戊公司主張:乙公司無權(quán)在其購買的生產(chǎn)設(shè)備上行使抵押權(quán),。
2018年4月,,乙公司依法拍賣了抵押廠房,丙公司被迫搬離,,丙公司遂要求甲公司賠償因此產(chǎn)生的損失。
要求:
根據(jù)上述資料,,分別回答下列問題,。

(1)乙公司能否同時主張逾期利息和違約金,?并說明理由。

乙公司可以同時主張逾期利息和違約金,。根據(jù)規(guī)定,,出借人與借款人既約定了逾期利率,又約定了違約金或者其他費用,,出借人可以選擇主張逾期利息、違約金或者其他費用,,也可以一并主張,,但總計超過年利率24%的部分,,人民法院不予支持,。在本案中,,逾期年利率為15%,,違約金的計算比例折合年7.3%(0.2‰×365),二者總計為年22.3%,,未超過24%,可以一并主張,。

(2)陳某的抗辯(1)是否成立,?并說明理由,。

陳某的抗辯(1)成立。根據(jù)規(guī)定,,被擔保的債權(quán)既有物的擔保又有人的擔保,,債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形,債權(quán)人應(yīng)當按照約定實現(xiàn)債權(quán),;沒有約定或者約定不明確,債務(wù)人自己提供物的擔保的,,債權(quán)人應(yīng)當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán),。在本題中,,乙公司應(yīng)先就甲公司自己提供的廠房抵押和浮動抵押實現(xiàn)債權(quán),不足部分由陳某承擔保證責(zé)任,。

(3)陳某是否享有先訴抗辯權(quán),?并說明理由。

陳某不享有先訴抗辯權(quán),。根據(jù)規(guī)定,當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的,,按照連帶責(zé)任保證承擔保證責(zé)任,;連帶保證人不享有先訴抗辯權(quán),。

(4)丁修理廠的主張是否成立?并說明理由,。

丁修理廠的主張成立,。根據(jù)規(guī)定,同一動產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán),該動產(chǎn)又被留置的,,留置權(quán)人優(yōu)先受償。

(5)乙公司能否在戊公司購買的生產(chǎn)設(shè)備上行使抵押權(quán),?并說明理由,。

乙公司不能在戊公司購買的生產(chǎn)設(shè)備上行使抵押權(quán),。根據(jù)規(guī)定,動產(chǎn)浮動抵押無論是否辦理抵押登記,,均不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人,。

(6)丙公司能否要求甲公司賠償損失?并說明理由,。

丙公司不能要求甲公司賠償損失。根據(jù)規(guī)定,,抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租時,,已書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的,,抵押權(quán)實現(xiàn)造成承租人的損失,由承租人自己承擔,。

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劉老師

2019-10-11 14:28:20 2504人瀏覽

哈嘍,!努力學(xué)習(xí)的小天使:

1.陳某在保證的時候沒有約定保證方式,是視為連帶責(zé)任保證承擔保證責(zé)任,,您的理解是正確的,。

2.陳某是不享有先訴抗辯權(quán)的,。

3.陳某的抗辯理由(不是先訴抗辯權(quán))是成立的,根據(jù)規(guī)定,,被擔保的債權(quán)既有物的擔保又有人的擔保,,債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形,,債權(quán)人應(yīng)當按照約定實現(xiàn)債權(quán),;沒有約定或者約定不明確,債務(wù)人自己提供物的擔保的,,債權(quán)人應(yīng)當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán),。這是法律的硬性規(guī)定,并不與其不具有先訴抗辯權(quán)矛盾,。在本題中,,乙公司應(yīng)先就甲公司自己提供的廠房抵押和浮動抵押實現(xiàn)債權(quán),,不足部分由陳某承擔保證責(zé)任。

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