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【內(nèi)容導(dǎo)航】

普通合伙企業(yè)

【所屬章節(jié)】

第五章 合伙企業(yè)法律制度

【知識點】普通合伙企業(yè)

普通合伙企業(yè)

考點1：普通合伙企業(yè)的設(shè)立

1.合伙人

(1)合伙人至少為2人以上,，對于普通合伙企業(yè)合伙人數(shù)的最高限額,，《合伙企業(yè)法》未作規(guī)定。

(2)合伙人可以是自然人,，也可以是法人或者其他組織(如個人獨資企業(yè),、合伙企業(yè))。

(3)合伙人為自然人的,，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力,，無民事行為能力人和限制民事行為能力人不得成為普通合伙人。

(4)國有獨資公司,、國有企業(yè),、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人,，但可以成為有限合伙人,。

2.出資

(1)合伙人可以用貨幣、實物,、知識產(chǎn)權(quán),、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，普通合伙人也可以用勞務(wù)出資,。

(2)合伙人以實物,、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資,，需要評估作價的,，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)評估,。

(3)合伙人以勞務(wù)出資的,，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明,。

【解釋】只有普通合伙人可以以勞務(wù)出資，有限合伙人不得以勞務(wù)出資,。

3.企業(yè)名稱

(1)普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)在名稱中標明“普通合伙”字樣。

(2)特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)在名稱中標明“特殊普通合伙”字樣,。

(3)有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標明“有限合伙”字樣,。

4.合伙協(xié)議

(1)合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效,。

(2)修改或者補充合伙協(xié)議,，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外,。

考點2：合伙企業(yè)的財產(chǎn)

1.合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成

(1)合伙人的出資

合伙人的出資形成合伙企業(yè)的原始財產(chǎn),，合伙企業(yè)的原始財產(chǎn)是全體合伙人認繳的出資，而非各合伙人實際繳納的財產(chǎn),。

(2)以合伙企業(yè)名義取得的收益

以合伙企業(yè)名義取得的收益,，主要包括合伙企業(yè)的公共積累資金、未分配的盈余,、合伙企業(yè)債權(quán),、合伙企業(yè)取得的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)等財產(chǎn)權(quán)利。

(3)依法取得的其他財產(chǎn)

合伙企業(yè)根據(jù)法律,、行政法規(guī)的規(guī)定合法取得的其他財產(chǎn),，如合法接受的贈與財產(chǎn)等。

2.合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)

(1)獨立性

合伙企業(yè)的財產(chǎn)獨立于合伙人,，合伙人出資以后,，一般說來，便喪失了對其作為出資部分的財產(chǎn)的所有權(quán),，合伙企業(yè)的財產(chǎn)所有權(quán)主體是合伙企業(yè),，而不是單獨的每一個合伙人。(2011年案例分析題)

(2)完整性

合伙企業(yè)的財產(chǎn)作為一個完整的統(tǒng)一體而存在,，合伙人對合伙企業(yè)財產(chǎn)權(quán)益的表現(xiàn)形式,，僅是依照合伙協(xié)議所確定的財產(chǎn)收益份額或者比例。

(3)合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的,，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人,。

3.財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓

(1)對內(nèi)轉(zhuǎn)讓

普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人,。

(2)對外轉(zhuǎn)讓

①除合伙協(xié)議另有約定外,，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意,。

②普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的,，在同等條件下,，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外,。

4.財產(chǎn)份額的出質(zhì)

普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的,，須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效,，由此給善意第三人造成損失的,，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

考點3：合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行

1.合伙事務(wù)執(zhí)行的形式

(1)普通合伙人無論其出資多少,，都對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任,，因此，各合伙人無論其出資多少,，都有權(quán)平等享有執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的權(quán)利,。

(2)一般情況下，由全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù),。按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，也可以委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù),，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù),。由一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)的合伙人應(yīng)當(dāng)定期向其他合伙人報告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營和財務(wù)狀況,。

2.由一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的

(1)對外代表權(quán)

委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的,，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對外代表合伙企業(yè)，其他合伙人不得對外代表合伙企業(yè),。

(2)監(jiān)督權(quán)

委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的,，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)，但不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況,。

(3)查閱賬簿權(quán)

合伙人有權(quán)查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料,。

(4)撤銷委托權(quán)

受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托,。

(5)異議權(quán)

合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的,，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。提出異議時,，應(yīng)當(dāng)暫停該項事務(wù)的執(zhí)行,。如果發(fā)生爭議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理,，合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的,，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。

3.重大事項的決議辦法

除合伙協(xié)議另有約定外,，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：

(1)改變合伙企業(yè)的名稱;

(2)改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍,、主要經(jīng)營場所的地點;

(3)處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn);

(4)轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利;

(5)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保;

(6)聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

4.非合伙人參與經(jīng)營管理

(1)除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意,，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員,。

(2)合伙人以外的經(jīng)營管理人員屬于非合伙人，無須對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任,。

(3)被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員,，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)，或者在履行職務(wù)過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的,，依法承擔(dān)賠償責(zé)任,。

5.合伙企業(yè)的損益分配

(1)合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān),，按照合伙協(xié)議的約定辦理,。

(2)合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的,，由合伙人按照實繳出資比例分配,、分擔(dān);無法確定出資比例的，由合伙人平均分配,、分擔(dān),。

(3)合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

考點4：合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

1.對外代表權(quán)的效力

合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制,，不得對抗善意第三人,。(2007年案例分析題)

【相關(guān)鏈接1】合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人,。

【相關(guān)鏈接2】普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的,，須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效,，由此給善意第三人造成損失的,，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.企業(yè)的債務(wù)清償

(1)先企業(yè)后個人

合伙企業(yè)對其債務(wù),，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償,。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，普通合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任,。

(2)無限連帶責(zé)任

合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力,。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任,，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索,。

(3)內(nèi)部追償

如果某一合伙人實際支付的清償數(shù)額超過其依照既定比例所應(yīng)承擔(dān)的數(shù)額，該合伙人有權(quán)就超過部分向其他未支付或者未足額支付應(yīng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人追償,。

【解釋】普通合伙人對外承擔(dān)連帶責(zé)任,，對內(nèi)承擔(dān)按份責(zé)任,。

3.合伙人的債務(wù)清償

(1)合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù);也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利,。

(2)合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的,，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。

(3)債權(quán)人不能自行接管或者直接變賣該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額,。

(4)人民法院強制執(zhí)行普通合伙人的財產(chǎn)份額時,，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán);其他合伙人未購買,，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的,，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算,。

考點5：入伙

1.新合伙人入伙,，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意,，并依法訂立書面入伙協(xié)議,。

2.入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任,。入伙協(xié)議另有約定的,，從其約定。

3.新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任,。

考點6：退伙

【解釋】退伙包括自愿退伙(協(xié)議退伙.通知退伙)和法定退伙(當(dāng)然退伙.除名)。

1.協(xié)議退伙

合伙協(xié)議約定合伙期限的,，在合伙企業(yè)存續(xù)期間,，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：

(1)合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn);

(2)經(jīng)全體合伙人一致同意;

(3)發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由;

(4)其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù),。

2.通知退伙

合伙協(xié)議未約定合伙期限的,，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙,，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人,。

3.當(dāng)然退伙

(1)作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;

(2)個人喪失償債能力;

(3)作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉,、撤銷,，或者被宣告破產(chǎn);

(4)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格;

(5)合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。

【解釋1】(1)普通合伙人喪失償債能力的,，當(dāng)然退伙;(2)有限合伙人喪失償債能力的,，無須退伙。

【解釋2】(1)普通合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的,，經(jīng)其他合伙人一致同意,，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人,，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè);其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人當(dāng)然退伙;(2)作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的,，其他合伙人不得因此要求其退伙,。

【解釋3】退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。

4.除名

合伙人有下列情形之一的,，經(jīng)其他合伙人一致同意,，可以決議將其除名：

(1)未履行出資義務(wù);

(2)因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失;

(3)執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為;

(4)發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。

【解釋】對合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人,。被除名人接到除名通知之日,，除名生效，被除名人退伙,。被除名人對除名決議有異議的,，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴,。

考點7：特殊的普通合伙企業(yè)

特殊的普通合伙企業(yè)(如會計師事務(wù)所,、律師事務(wù)所)適用普通合伙企業(yè)的一般規(guī)定，其特殊性主要體現(xiàn)在債務(wù)責(zé)任的承擔(dān)上,。

1.普通債務(wù)

合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù),，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

2.特定債務(wù)

(1)對外

一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任,，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。(2011年案例分析題)

(2)對內(nèi)

合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù),，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后,，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

3.執(zhí)業(yè)風(fēng)險防范

(1)特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金,，同時辦理職業(yè)保險(職業(yè)責(zé)任保險),。

(2)執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金，主要是指為了化解經(jīng)營風(fēng)險,，特殊的普通合伙企業(yè)從其經(jīng)營收益中提取相應(yīng)比例的資金留存或者根據(jù)規(guī)定上繳至指定機構(gòu)所形成的資金,。

(3)執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務(wù)。

(4)執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金應(yīng)當(dāng)單獨立戶管理,。

依賴別人的人等于折斷了自己的翅膀,，永遠也體會不到飛翔的快樂。注會考試的備考,，希望大家都能夠勇往直前,。

(注：以上內(nèi)容選自郭守杰老師《經(jīng)濟法》授課講義)

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